【文章內(nèi)容簡介】 規(guī)擔(dān)保的情形。(14)發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員具備法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的資格，了解股票發(fā)行上市相關(guān)法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高級管理人員的法定義務(wù)和責(zé)任，且不存在下列情形：①被中國證監(jiān)會采取證券市場禁入措施尚在禁入期的；②最近3年內(nèi)受到中國證監(jiān)舍行政處罰，或者最近1年內(nèi)受到證券交易所公開譴責(zé)的；③因涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查，尚未有明確結(jié)論意見的。(15)發(fā)行人及其控股股東、實際控制人最近3年內(nèi)不存在損害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的重大違法行為。發(fā)行人及其控股股東、實際控制人最近3年內(nèi)不存在未經(jīng)法定機關(guān)核準(zhǔn)，擅自公開或者變相公開發(fā)行證券，或者有關(guān)違法行為雖然發(fā)生在3年前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)的情形。(16)發(fā)行人募集資金應(yīng)當(dāng)用于主營業(yè)務(wù)，并有明確的用途。募集資金數(shù)額和投資項目應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人現(xiàn)有生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模、財務(wù)狀況、技術(shù)水平和管理能力等相適應(yīng)。發(fā)行應(yīng)當(dāng)建立募集資金專項存儲制度，募集資金應(yīng)當(dāng)存放于董事會決定的專項賬戶。（二）首次公開發(fā)行股票的程序和承銷1．首次公開發(fā)行股票的程序(1)發(fā)行人董事會應(yīng)當(dāng)依法就本次股票發(fā)行的具體方案、本次募集資金使用的可行性及其他必須明確的事項作出決議，并提請股東大會批準(zhǔn)。發(fā)行人股東大會應(yīng)就本次發(fā)行股票作出決議。決議至少應(yīng)當(dāng)包括下列事項：本次發(fā)行股票的種類和數(shù)量；發(fā)行對象；價格區(qū)間或者定價方式；募集資金用途；發(fā)行前滾存利潤的分配方案；決議的有效期；對董事會辦理本次發(fā)行具體事宜的授權(quán)；其他必須明確的事項。(2)發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定制作申請文件，由保薦人保薦并向證監(jiān)會申報。特定行業(yè)的發(fā)行人應(yīng)當(dāng)提供管理部門的相關(guān)意見。依照《證券法》規(guī)定聘請保薦人的，應(yīng)當(dāng)報送保薦人出具的發(fā)行保薦書。保薦人保薦發(fā)行人發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市，應(yīng)當(dāng)對發(fā)行人的成長性進行盡職調(diào)查和審慎判斷并出具專項意見。發(fā)行人為自主創(chuàng)新企業(yè)的，還應(yīng)當(dāng)在專項意見中說明發(fā)行人的自主創(chuàng)新能力。(3)證監(jiān)會收到申請文件后，應(yīng)在5個工作日內(nèi)作出是否受理的決定。證監(jiān)會如果決定受理，應(yīng)在受理申請文件后，由相關(guān)職能部門對發(fā)行人的中請文件進行初審，并由發(fā)行審核委員會審核。證監(jiān)會在初審過程中，將征求發(fā)行人注冊地省級人民政府是否同意發(fā)行人發(fā)行股票的意見，并就發(fā)行人的募集資金投資項目是否符合國家產(chǎn)業(yè)政策和投資管理的規(guī)定征求國家發(fā)展和改革委員會的意見。證監(jiān)會依照法定條件對發(fā)行人的發(fā)行申請作出予以核準(zhǔn)或者不予核準(zhǔn)的決定，并出具相關(guān)文件。(4)股票發(fā)行申請經(jīng)核準(zhǔn)后，發(fā)行人應(yīng)自證監(jiān)會核準(zhǔn)發(fā)行之日起6個月內(nèi)發(fā)行股票；超過6個月未發(fā)行的，核準(zhǔn)文件失效，須重新經(jīng)證監(jiān)會核準(zhǔn)后方可發(fā)行。股票發(fā)行申請未獲核準(zhǔn)的，自證監(jiān)會作出不予核準(zhǔn)決定之日起6個月后，發(fā)行人可再次提出股票發(fā)行申請。(5)發(fā)行申請核準(zhǔn)后、股票發(fā)行結(jié)束前，發(fā)行人發(fā)生重大事項的，應(yīng)當(dāng)暫緩或者暫停發(fā)行，并及時報告中國證監(jiān)會，同時履行信息披露義務(wù)。影響發(fā)行條件的，應(yīng)當(dāng)重新履行核準(zhǔn)程序。(6)證監(jiān)會或者國務(wù)院授權(quán)的部門對已作出的核準(zhǔn)證券發(fā)行的決定，發(fā)現(xiàn)不符合法定條件或者法定程序，尚未發(fā)行證券的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷，停止發(fā)行。已經(jīng)發(fā)行尚未上市的，撤銷發(fā)行核準(zhǔn)決定，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還證券持有人；保薦人應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發(fā)行人昀控股股東、實際控制人有過錯的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶責(zé)任。(7)發(fā)行股票。發(fā)行人股票發(fā)行申請經(jīng)核準(zhǔn)同意后，發(fā)行的股票一般由證券公司承銷。2．股票承銷(1)股票承銷的概念。股票承銷是指證券公司依照協(xié)議包銷或者代銷發(fā)行人向社會公開發(fā)行股票的行為。股票承銷分為代銷和包銷兩種方式。股票代銷是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售股票，在承銷期結(jié)束時，將未售出的股票全部退還給發(fā)行人的承銷方式；股票包銷分兩種情況：一是證券公司將發(fā)行人的股票按照協(xié)議全部購人，然后再向投資者銷售，當(dāng)賣出價高于購入價時，其差價歸證券公司所有；當(dāng)賣出價低于購入價時，其損失由證券公司承擔(dān)。二是證券公司在承銷期結(jié)束后，將售后剩余股票全部自行購入。在這種承銷方式下，證券公司要與發(fā)行人簽訂合同，在承銷期內(nèi)，是一種代銷行為；在承銷期滿后，是一種包銷行為。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，證券公司在代銷、包銷期內(nèi)，對所代銷、包銷的證券應(yīng)當(dāng)保證先行出售給認(rèn)購人，證券公司不得為本公司預(yù)留所代銷的證券和預(yù)先購人并留存所包銷的證券。(2)股票發(fā)行價格。股票發(fā)行采取溢價發(fā)行的，其發(fā)行價格由發(fā)行人與承銷的證券公司協(xié)商確定。但是，在2009年6月之前，股票發(fā)行價格受行政指導(dǎo)影響較大，未能形成良好的市場化價格形成機制，不論公司的狀況如何，股票發(fā)行價格均不得超過一定的市盈率。證監(jiān)會公布的《新股發(fā)行指導(dǎo)意見》明碗了新股定價要淡化行政指導(dǎo)，形成進一步市場化的價格形成機制。自此之后，股票的發(fā)行價格根據(jù)市場情況確定。、(3)承銷股票。根據(jù)證監(jiān)會公布的《新股發(fā)行指導(dǎo)意見》，主承銷商在承銷股票時，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人共同根據(jù)發(fā)行規(guī)模和市場情況，合理設(shè)定每筆申購的最低申購量。對最終定價超過預(yù)期價格導(dǎo)致募集資金量超過項目資金需要量的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)提前在招股說明書中披露用途。同時，應(yīng)當(dāng)增加承銷與配售的靈活性，理順承銷機制，強化買方對賣方的約束力和承銷商在發(fā)行活動中的責(zé)任，適時調(diào)整股份發(fā)行政策，增加可供交易股份數(shù)量，股份分配適當(dāng)向有申購意向的中小投資者傾斜。此外，要加強新股認(rèn)購風(fēng)險提示，明晰發(fā)行市場的風(fēng)險。根據(jù)《證券法》的有關(guān)規(guī)定，向不特定對象公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣5000萬元的，應(yīng)當(dāng)由承銷團承銷。承銷團應(yīng)當(dāng)由主承銷和參與承銷的證券公司組成。主承銷即牽頭組織承銷團的證券公司。主承銷可以由證券發(fā)行人按照公平競爭的原則，通過競標(biāo)的方式產(chǎn)生，也可以由證券公司之間協(xié)商確定。主承銷一般要承擔(dān)組建承銷團、代表承銷團與證券發(fā)行者簽訂承銷合同和有關(guān)文件等事項。作為主承銷的證券公司與參與承銷的證券公司之間應(yīng)簽訂承銷團協(xié)議，就駕事人的情況、承銷股票的種類、數(shù)量、金額、發(fā)行價格、承銷的具體方式、各承銷成員承銷的份額及報酬以及承銷組織工作的分工、承銷期及起止日期、承銷付款的日期及方式等達成一致意見。(4)承銷期限。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，證券的代銷、包銷期限最長不得超過90日。(5)股票發(fā)行失敗。股票發(fā)行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數(shù)量未達到擬公開發(fā)行股票數(shù)量70%的，為發(fā)行失敗。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還股票認(rèn)購人。(6)備案。公開發(fā)行股票，代銷、包銷期限屆滿，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)將票發(fā)行情況報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)備案。(7)承銷機構(gòu)的勤勉盡責(zé)義務(wù)。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，證券公司承銷證券，應(yīng)當(dāng)對公開發(fā)行募集文件的真實性、準(zhǔn)確性、完整性進行核查；發(fā)現(xiàn)有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，不得進行銷售活動；已經(jīng)銷售的，必須立即停止銷售活動，并采取糾正措施。三、上市公司增發(fā)股票我國《證券法》和《公司法》以及證監(jiān)會于2006年5月7日公布并于次日實施的《上市公司證券發(fā)行管理辦法》（以下簡稱《發(fā)行管理辦法》）對上市公司增發(fā)股票做了相應(yīng)規(guī)定。上市公司增發(fā)股票，可以公開發(fā)行，也可非公開發(fā)行。上市公司公開增發(fā)股票的，可以分為向原股東配售股份（即“配股”）和向不特定對象公開募集股份（一般稱“增發(fā)”，以示與配股之別。由于配股是增發(fā)股票的一種形式，所以，這里的“增發(fā)”不是“增發(fā)股票”的簡稱，下同）。（一）上市公司增發(fā)股票的條件1．上市公司增發(fā)股票的一般條件上市公司增發(fā)股票的一般條件是指上市公司采用不同增發(fā)股票方式都應(yīng)當(dāng)具備的條件，這些條件有：(1)組織機構(gòu)健全，運行良好：上市公司的公司章程合法有效，股東大會、董事會、監(jiān)事會和獨立董事制度健全，能夠依法有效履衍職責(zé)；公司內(nèi)部控制制度健全，能夠有效保證公司運行的效率、合法合規(guī)性和財務(wù)報告的可靠性；內(nèi)部控制制度的完整性、合理性、有效性不存在重大缺陷；現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級管理人員具備任職資格，能夠忠實和勤勉地履行職務(wù)，不存在違反《公司法》第一百四十八條、第一百四十九條規(guī)定的行為，且最近36個月內(nèi)未受到過證監(jiān)會的行政處罰、最近12個月內(nèi)未受到過證券交易所的公開譴責(zé)；上市公司與控股股東或?qū)嶋H控制人的人員、資產(chǎn)、財務(wù)分開，機構(gòu)、業(yè)務(wù)獨立，能夠自主經(jīng)營管理；最近12個月內(nèi)不存在違規(guī)對外提供擔(dān)保的行為。(2)盈利能力應(yīng)具有可持續(xù)性。上市公司最近3個會計年度連續(xù)盈利?？鄢墙?jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為計算依據(jù)；業(yè)務(wù)和盈利來源相對穩(wěn)定，不存在嚴(yán)重依賴于控股股東、實際控制人的情形；現(xiàn)有主營業(yè)務(wù)或投資方向能夠可持續(xù)發(fā)展，經(jīng)營模式和投資計劃穩(wěn)健，主要產(chǎn)品或服務(wù)的市場前景良好，行業(yè)經(jīng)營環(huán)境和市場需求不存在現(xiàn)實或可預(yù)見的重大不利變化；高級管理人員和核心技術(shù)人員穩(wěn)定，最近12個月內(nèi)未發(fā)生重大不利變化；公司重要資產(chǎn)、核心技術(shù)或其他重大權(quán)益的取得合法，能夠持續(xù)使用，不存在現(xiàn)實或可預(yù)見的重大不利變化；不稃在可能嚴(yán)重影響公司持續(xù)經(jīng)營的擔(dān)保、訴訟、仲裁或其他重大事項；最近24個月內(nèi)曾公開發(fā)行證券的，不存在發(fā)行當(dāng)年營業(yè)利潤比上年下降50%以上的情形。(3)財務(wù)狀況良好。上市公司的會計基礎(chǔ)工作規(guī)范，嚴(yán)格遵循國家統(tǒng)一會計制度的規(guī)定；最近3年及一期財務(wù)報表未被注冊會計師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告；被注冊會計師出具帶強調(diào)事項段的無保留意見審計報告的，所涉及的項對發(fā)行人無重大不利影響或者在發(fā)行前重大不利影響已經(jīng)消除；資產(chǎn)質(zhì)量良好。不良資產(chǎn)不足以對公司財務(wù)狀況造成重大不利影響；經(jīng)營成果真實，現(xiàn)金流量正常。營業(yè)收入和成本費用的確認(rèn)嚴(yán)格遵循國家有關(guān)企業(yè)會計準(zhǔn)則的規(guī)定，最近3年資產(chǎn)減值準(zhǔn)備計提充分合理，不存在操縱經(jīng)營業(yè)績的情形；根據(jù)證監(jiān)會于2008年10月9日公布并實施的《關(guān)于修改上市公司現(xiàn)金分紅若干規(guī)定的決定》，最近3年以現(xiàn)金方式累計分配的利潤不少于最近3年實現(xiàn)的年均可分配利潤的30%。該決定同時規(guī)定，上市公司可以進行中期現(xiàn)金分紅。(4)財務(wù)會計文件無虛假記載。上市公司不存在違反證券法律、行政法規(guī)或規(guī)章，受到證監(jiān)會的行政處罰，或者受到刑事處罰的行為；不存在違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)法律、行政法規(guī)或規(guī)章，受到行政處罰且情節(jié)嚴(yán)重，或者受到刑事處罰的行為；不存在違反國家其他法律、行政法規(guī)且情節(jié)嚴(yán)重的行為。(5)募集資金的數(shù)額和使用符合規(guī)定。上市公司募集資金數(shù)額不超過項目需要量；募集資金用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策和有關(guān)環(huán)境保護、土地管理等法律和行政法規(guī)的規(guī)定；除金融類企業(yè)外，本次募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產(chǎn)和酉供出售的金融資產(chǎn)、借予他人、委托理財?shù)蓉攧?wù)性投資，不得直接或間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務(wù)的公司。投資項目實施后，不會與控股股東或?qū)嶋H控制人產(chǎn)生同業(yè)競爭或影響公司生產(chǎn)經(jīng)營的獨立性；建立募集資金專項存儲制度，募集資金必須存放于公司董事會決定的專項賬戶。(6)上市公司不存在下列行為：①本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏；②擅自改變前次公開發(fā)行證券募集資金的用途而未作糾正；③上市公司最近12個月內(nèi)受到過證券交易所的公開譴責(zé)；④上市公司及其控股股東或?qū)嶋H控制人最近12個月內(nèi)存在未履行向投資者作出的公開承諾的行為；⑤上市公司或其現(xiàn)任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案偵查或涉嫌違法違規(guī)被證監(jiān)會立案調(diào)查；⑥嚴(yán)重?fù)p害投資者的合法權(quán)益和社會公共利益的其他情形。2．上市公司配股的條件配股除了應(yīng)當(dāng)符合前述一般條件之外，還應(yīng)當(dāng)符合以下條件：(1)擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%；(2)控股股東應(yīng)當(dāng)在股東大會召開前公開承諾認(rèn)配股份的數(shù)量；(3)采用證券法規(guī)定的代銷方式發(fā)行?？毓晒蓶|不履行認(rèn)配股份的承諾，或者代銷期限屆滿，原股東認(rèn)購股票的數(shù)量未達到擬配售數(shù)量70%的，友行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還已經(jīng)認(rèn)購的股東。除上之外的發(fā)行對象，上市公司應(yīng)當(dāng)在取得發(fā)行核準(zhǔn)批文后，按照有關(guān)規(guī)定以競價方式確定發(fā)行價格和發(fā)行對象。發(fā)行對象認(rèn)購的股份自發(fā)行結(jié)束之日起12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。發(fā)行對象認(rèn)購本次非公開發(fā)行股票的發(fā)行價格不低于定價基準(zhǔn)日前20個交易日公司股票均價的90%。這里所稱“定價基準(zhǔn)日一，是指計算發(fā)行底價的基準(zhǔn)日。定價基準(zhǔn)日可以為關(guān)于本次非公開發(fā)行股票的董事會決議公告日、股東大會決議公告日，也可以為發(fā)行期的首日。上市公司應(yīng)按不低于該發(fā)行庇價的價格發(fā)行股票。這里所稱定價基準(zhǔn)日前20個交易日股票交易均價一的計算公式為：定價基準(zhǔn)日前20個交易日股票交易均價=定價基準(zhǔn)日前．20個交易日股票交易總額，定價基準(zhǔn)日前20個交易日股票交易總量。同時，非公開發(fā)行認(rèn)購的募集資金使用符合有關(guān)規(guī)定。如果本次發(fā)行導(dǎo)致上市公司控制權(quán)發(fā)生變化的，還應(yīng)當(dāng)符合中國證監(jiān)會的其他規(guī)定6(2)上市公司存在下列情形之一的．不得非公開發(fā)行股票：①本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺嗣；②上市公司的權(quán)益被控殷股東或?qū)嶋H控制人嚴(yán)重?fù)p害且尚未消除；@上市公司及其附屬公司違規(guī)對外提供擔(dān)保且尚未解除；④現(xiàn)任董事、高級管理人員最近36個月內(nèi)受到過中國證監(jiān)會的行政處罰?；蛘咦罱?2個月內(nèi)受到過證券交易所公開譴責(zé)；⑤上市公司或其現(xiàn)任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪正被司法機關(guān)立案偵查或涉嫌違法違規(guī)正被證監(jiān)會立案調(diào)查；⑥最近1年及1期財務(wù)報表被注冊會計師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告。保留意見、否定意見或無法表示意見所涉及事項的重大影響已經(jīng)消除或者本次發(fā)行涉及重大重組的除外；⑦嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的其他情形。（二）上市公司增發(fā)股票的程序1．一般程序這是指上市公司增發(fā)股票普遍適用的程序。該程序主要有：(1)董事會作出決議。董事會就上市公司申請增發(fā)股票作出的決議，該決議應(yīng)當(dāng)包括下列事項：本次增發(fā)股票發(fā)行的方案；本次募集資金使用的可行性報告；前次募集資金使用的報告；其他必須明確的事項。(2)提請股東大會批準(zhǔn)。股東大會就發(fā)行殷票作出的決定至少應(yīng)當(dāng)包括下列事項：本次發(fā)行證券的種類和數(shù)量；發(fā)行方式、發(fā)行對象及向原股東配售的安排；定價方式或價格區(qū)間；募集資金用途；決議的有效期；對董事會辦理本次發(fā)行具體事宜的授權(quán)；其他必須明確的事項。股東大會就發(fā)行事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2／3以上