【文章內(nèi)容簡介】 責(zé)任 ................................................................................. 17 （三） 注冊會計師的刑事責(zé)任 ................................................................................. 17 四、 注冊會計師法律責(zé)任問題的解決思路及應(yīng)對策略 ....................................... 18 致 謝 ..................................................................................................................................... 23 參考文獻(xiàn) 23 一、 我國注冊會計師事務(wù)所的性質(zhì) 我國關(guān)于注冊會計師事務(wù)所 組織屬性，中國注冊會計師行業(yè)有學(xué)者認(rèn)為，會計師事務(wù)所 “專業(yè)服務(wù)的特殊性，將其歸為非企業(yè)類的 ?自由職業(yè)者 ?較為合適 ” [1]。最高人民法院 1998 年 6 月 26 日 公布的《關(guān)于會計師事務(wù)所為企業(yè)出具虛假驗(yàn)資證明應(yīng)如何承擔(dān)責(zé)任問題的批復(fù)》（法釋 [1998]13 號）司法解釋 將 會計師事務(wù)所 定義為 系（是）國家批準(zhǔn)依法獨(dú)立承擔(dān)（辦）注冊會計師業(yè)務(wù)的事業(yè)單位 。 事業(yè)單位這一概念是我國特有的，世界其他國家沒有的稱謂。隨著我國經(jīng)濟(jì)體制改革的深入，借鑒國外將所有單位劃分為政府、營利性組織和非營利性組織的做法和經(jīng)驗(yàn)。1998 年 6 月 3 日國務(wù)院發(fā)布的《企業(yè)法人登記管理條例》將一些列入各級黨政機(jī)關(guān)編制序列但不具有公共事務(wù)管理職能，且據(jù)有市場社會監(jiān)督功能的組織，諸如會計師事務(wù)所等類實(shí)行企業(yè)化管理 、國家不再核拔經(jīng)費(fèi)的事業(yè)單位推向市場而與主管行政機(jī)關(guān)脫鉤，成為獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧的企業(yè)單位。 1998 年 10 月 25 日的《事業(yè)單位登記管理暫行條例》、《社會團(tuán)體登記管理條例》又將具有一定社會公益和社會公共事務(wù)管理職能的社會組織劃歸于非營利性組織而與國際慣例接軌。至此，我國的單位除政府外，一是市場化、企業(yè)化的營利性社會組織 。 二是非營利性社會組織。這類社會組織，有的雖具有一定的服務(wù)收益，但其收益的目的在于擴(kuò)大服務(wù)的數(shù)量和質(zhì)量而非進(jìn)入出資者的個人腰包。 [1] 筆者認(rèn)為注冊會計師事務(wù)所應(yīng)是屬于前者，即 市場化、企業(yè)化的營 利性社會組織 。所謂 “營利性 ”，指商事主體從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的目的在于牟求資本增值并將其增值部分依法分配給企業(yè)投資人的行為 。 會計師事務(wù)所是商事主體，是向社會提供審計產(chǎn)品與會計服務(wù)、理財咨詢與管理策化等知識產(chǎn)品的營利性智業(yè)組織。 所以注冊會計師事務(wù)所從事的行為應(yīng)為商事行為，受商法調(diào)整。 二、注冊會計師的性質(zhì) 注冊會計師職業(yè)界呼吁注冊會計師不能成為商人。也有學(xué)者告誡說，注冊會計師不是商人。而碰巧做了注冊會計師的商人，卻是以商業(yè)的方式污染了專業(yè)。司法界則認(rèn)為，注冊會計師的社會公共監(jiān)督的 “經(jīng)濟(jì)警察 ”功能，使會計師事務(wù)所對 任何依賴其審計意見進(jìn)行交易決策而遭受損失的第三人承擔(dān)賠償責(zé)任。 “功能說 ”將注冊會計師界定為 “準(zhǔn)國家工作人員 ”。 [2] （一） 注冊會計師是自由職業(yè)者 注冊會計師是自由職業(yè)者，是依法取得資格證書，憑借個人的專業(yè)知識和專門技能為社會加工制作審計產(chǎn)品，提供會計服務(wù)的專業(yè)人員。注冊會計師執(zhí)業(yè)應(yīng)當(dāng)加入會計師事務(wù)所。事務(wù)所是組織形式，職業(yè)是工作。職業(yè)不等同于組織形式。 （二） 注冊會計師可以是商人 商人，又稱 “商事主體 ”，分 “商自然人 ”與 “商法人 ”。指具有商事權(quán)利并承擔(dān)商事義務(wù)的個人或組織。當(dāng)今各國商法均把 “持續(xù)地從事某種商事經(jīng) 營行為 ”作為確定商事主體的基本條件，并強(qiáng)調(diào)商事主體須依法定程序履行注冊登記。公司、合伙企業(yè)和個人獨(dú)資企業(yè)是我國商事主體的主要類型。此外還包括依據(jù)《中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》設(shè)立的非公司制國有企業(yè)。 筆者認(rèn)為 注冊會計師是自由職業(yè)者。作為自由職業(yè)者的注冊會計師一旦出資建立起自己的會計師事務(wù)所，他就成了老板，是商人；如果加入他人的會計事務(wù)所，那就成了人家的雇員。這兩種情況將是注冊會計師脫離了原來的社會階層。以 “教外語 ”起家的我國教師首富、身價達(dá) 242 億美元、 2020 年 9 月 7 日登陸美國紐約證券交易所的新 東方教育科技集團(tuán)董事長兼總裁的俞敏洪教授說： “老師并不羞辱知識分子 ”。他又說： “老師是人類的靈魂工程師不容說，商人改造世界是最重要的力量，商人的背后是商業(yè)精神，商業(yè)規(guī)則，公平競爭，最后是平民社會向民主社會的發(fā)展，是這樣的 ”。那些 “忌商、諱利 ”、“超凡脫俗 ”的理念與市場經(jīng)濟(jì)背道而馳。 （三） 注冊會計師不是“經(jīng)濟(jì)警察” 警察，是指武裝性質(zhì)的國家治安行政力量。是國家機(jī)關(guān)工作人員。人民警察根據(jù)不同的任務(wù)，分有不同的警種，經(jīng)濟(jì)警察是人民警察的一種。 1995 年 2 月 28 日公布的《中華人民共和國人民警察法》，對人民警察預(yù)防、制 止和偵察違法犯罪活動的職責(zé)和為制止危害社會治安秩序行為依法行使強(qiáng)制措施的職權(quán)用 13 個條款分別作出規(guī)定。注冊會計師在美國稱之為 “經(jīng)濟(jì)衛(wèi)士 ”，在香港、英國、新加坡稱不拿國家工資的 “經(jīng)濟(jì)警察 ”，這些稱謂乃文學(xué)語言，而非法律專業(yè)術(shù)語。它是社會對注冊會計師行業(yè)的的職業(yè)信任，而非指注冊會計師具有 “維護(hù)社會公共利益 ”的法定義務(wù)。在法律上，民事主體的權(quán)利義務(wù)是相對應(yīng)的，只有權(quán)利而沒有義務(wù)或者只有義務(wù)而沒有權(quán)利的民事法律行為是沒有的。 [3]注冊會計師沒有法律賦予其管理公共事務(wù)的職權(quán)，何來維護(hù)社會公眾利益的職責(zé)。不拿國家工資， 以何來源生存？ 所以筆者認(rèn)為注冊會計師不是真正意義是的“經(jīng)濟(jì)警察”。 三、注冊會計師法律責(zé)任的主要內(nèi)容 我國注冊會計師法律責(zé)任的主要內(nèi)容包括行政責(zé)任、民事責(zé)任、刑事責(zé)任，這些規(guī)定散見于《注冊會計師法》、《 公 司法》、《證券法》和《刑法》等法律規(guī)定和最高人民法院相關(guān)的司法解釋中。具體內(nèi)容如下 : （一） 注冊會計師的行政責(zé)任 《 公 司法》第二百 零八 條規(guī)定， “承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)提供虛假 材料的， 由公司登記機(jī)關(guān) 沒收違法所得，處以違法所得一倍 以上五倍以下 的罰款，并可由有關(guān)主管部門依法責(zé)令該 機(jī)構(gòu) 停業(yè)，吊銷直接 責(zé)任 人員的資格證書 ，吊銷營業(yè)執(zhí)照。 承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)因過失提供有重大遺漏的報告， 由公司登記機(jī)關(guān) 責(zé)令改正，情節(jié)較重的，處以所得收入一倍以上 、五 倍以下的罰款，并可由有關(guān)主管部門依法責(zé)令該機(jī)構(gòu)停業(yè)，吊銷直接責(zé)任人的資格證書 ，吊銷營業(yè)執(zhí)照。承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)關(guān)因出具的評估結(jié)果、驗(yàn)資或者驗(yàn)證證明不實(shí)，給公司債權(quán)人造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯的外，在其評估或者證明不實(shí)的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任 ”。 [4]《注冊會計師法》第三十九條規(guī)定， “會計師事務(wù)所違反本法第二十條、第二十一條規(guī)定的，由省級以上人民政府給予警告，沒收違法所得，可以并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款 。情節(jié)嚴(yán)重的，并可以由省級以上人民政府財政部門暫停其經(jīng)營業(yè)務(wù)或者予以撒消。注冊會計師違反本法第二十條、第二十一條規(guī)定的，由省級以上人民政府給予警告，情節(jié)嚴(yán) 重的，可以由省級以上人民政府財政部門暫停其執(zhí)業(yè)業(yè)務(wù)或者吊銷注冊會計師證書 ”?！蹲C券法》第 二 百 零一條 規(guī)定， “為股票的發(fā)行 、 上市 、交易 出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或法律意見書等文件的 證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和 人員，違反本法第 四十五 條規(guī)定買賣股票的，責(zé)令依法處理非法 持有的 股票，沒收違法所得，并處以所買賣的股票等值以下的罰款 ”。本法第二百 二十三 條規(guī)定， “證券服務(wù)機(jī)構(gòu)未勤勉盡責(zé)，所制作、出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正，沒有業(yè)務(wù)收入，暫?；虺蜂N證券服務(wù)業(yè)務(wù)許可，并處以業(yè)務(wù)收入一倍以上五倍以下的罰款。對直接負(fù) 責(zé)的主管人員和其他責(zé)