【文章內容簡介】 責任 ................................................................................. 17 （三） 注冊會計師的刑事責任 ................................................................................. 17 四、 注冊會計師法律責任問題的解決思路及應對策略 ....................................... 18 致 謝 ..................................................................................................................................... 23 參考文獻 23 一、 我國注冊會計師事務所的性質 我國關于注冊會計師事務所 組織屬性，中國注冊會計師行業(yè)有學者認為，會計師事務所 “專業(yè)服務的特殊性，將其歸為非企業(yè)類的 ?自由職業(yè)者 ?較為合適 ” [1]。最高人民法院 1998 年 6 月 26 日 公布的《關于會計師事務所為企業(yè)出具虛假驗資證明應如何承擔責任問題的批復》（法釋 [1998]13 號）司法解釋 將 會計師事務所 定義為 系（是）國家批準依法獨立承擔（辦）注冊會計師業(yè)務的事業(yè)單位 。 事業(yè)單位這一概念是我國特有的，世界其他國家沒有的稱謂。隨著我國經(jīng)濟體制改革的深入，借鑒國外將所有單位劃分為政府、營利性組織和非營利性組織的做法和經(jīng)驗。1998 年 6 月 3 日國務院發(fā)布的《企業(yè)法人登記管理條例》將一些列入各級黨政機關編制序列但不具有公共事務管理職能，且據(jù)有市場社會監(jiān)督功能的組織，諸如會計師事務所等類實行企業(yè)化管理 、國家不再核拔經(jīng)費的事業(yè)單位推向市場而與主管行政機關脫鉤，成為獨立核算、自負盈虧的企業(yè)單位。 1998 年 10 月 25 日的《事業(yè)單位登記管理暫行條例》、《社會團體登記管理條例》又將具有一定社會公益和社會公共事務管理職能的社會組織劃歸于非營利性組織而與國際慣例接軌。至此，我國的單位除政府外，一是市場化、企業(yè)化的營利性社會組織 。 二是非營利性社會組織。這類社會組織，有的雖具有一定的服務收益，但其收益的目的在于擴大服務的數(shù)量和質量而非進入出資者的個人腰包。 [1] 筆者認為注冊會計師事務所應是屬于前者，即 市場化、企業(yè)化的營 利性社會組織 。所謂 “營利性 ”，指商事主體從事生產經(jīng)營活動的目的在于牟求資本增值并將其增值部分依法分配給企業(yè)投資人的行為 。 會計師事務所是商事主體，是向社會提供審計產品與會計服務、理財咨詢與管理策化等知識產品的營利性智業(yè)組織。 所以注冊會計師事務所從事的行為應為商事行為，受商法調整。 二、注冊會計師的性質 注冊會計師職業(yè)界呼吁注冊會計師不能成為商人。也有學者告誡說，注冊會計師不是商人。而碰巧做了注冊會計師的商人，卻是以商業(yè)的方式污染了專業(yè)。司法界則認為，注冊會計師的社會公共監(jiān)督的 “經(jīng)濟警察 ”功能，使會計師事務所對 任何依賴其審計意見進行交易決策而遭受損失的第三人承擔賠償責任。 “功能說 ”將注冊會計師界定為 “準國家工作人員 ”。 [2] （一） 注冊會計師是自由職業(yè)者 注冊會計師是自由職業(yè)者，是依法取得資格證書，憑借個人的專業(yè)知識和專門技能為社會加工制作審計產品，提供會計服務的專業(yè)人員。注冊會計師執(zhí)業(yè)應當加入會計師事務所。事務所是組織形式，職業(yè)是工作。職業(yè)不等同于組織形式。 （二） 注冊會計師可以是商人 商人，又稱 “商事主體 ”，分 “商自然人 ”與 “商法人 ”。指具有商事權利并承擔商事義務的個人或組織。當今各國商法均把 “持續(xù)地從事某種商事經(jīng) 營行為 ”作為確定商事主體的基本條件，并強調商事主體須依法定程序履行注冊登記。公司、合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)是我國商事主體的主要類型。此外還包括依據(jù)《中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》設立的非公司制國有企業(yè)。 筆者認為 注冊會計師是自由職業(yè)者。作為自由職業(yè)者的注冊會計師一旦出資建立起自己的會計師事務所，他就成了老板，是商人；如果加入他人的會計事務所，那就成了人家的雇員。這兩種情況將是注冊會計師脫離了原來的社會階層。以 “教外語 ”起家的我國教師首富、身價達 242 億美元、 2020 年 9 月 7 日登陸美國紐約證券交易所的新 東方教育科技集團董事長兼總裁的俞敏洪教授說： “老師并不羞辱知識分子 ”。他又說： “老師是人類的靈魂工程師不容說，商人改造世界是最重要的力量，商人的背后是商業(yè)精神，商業(yè)規(guī)則，公平競爭，最后是平民社會向民主社會的發(fā)展，是這樣的 ”。那些 “忌商、諱利 ”、“超凡脫俗 ”的理念與市場經(jīng)濟背道而馳。 （三） 注冊會計師不是“經(jīng)濟警察” 警察，是指武裝性質的國家治安行政力量。是國家機關工作人員。人民警察根據(jù)不同的任務，分有不同的警種，經(jīng)濟警察是人民警察的一種。 1995 年 2 月 28 日公布的《中華人民共和國人民警察法》，對人民警察預防、制 止和偵察違法犯罪活動的職責和為制止危害社會治安秩序行為依法行使強制措施的職權用 13 個條款分別作出規(guī)定。注冊會計師在美國稱之為 “經(jīng)濟衛(wèi)士 ”，在香港、英國、新加坡稱不拿國家工資的 “經(jīng)濟警察 ”，這些稱謂乃文學語言，而非法律專業(yè)術語。它是社會對注冊會計師行業(yè)的的職業(yè)信任，而非指注冊會計師具有 “維護社會公共利益 ”的法定義務。在法律上，民事主體的權利義務是相對應的，只有權利而沒有義務或者只有義務而沒有權利的民事法律行為是沒有的。 [3]注冊會計師沒有法律賦予其管理公共事務的職權，何來維護社會公眾利益的職責。不拿國家工資， 以何來源生存？ 所以筆者認為注冊會計師不是真正意義是的“經(jīng)濟警察”。 三、注冊會計師法律責任的主要內容 我國注冊會計師法律責任的主要內容包括行政責任、民事責任、刑事責任，這些規(guī)定散見于《注冊會計師法》、《 公 司法》、《證券法》和《刑法》等法律規(guī)定和最高人民法院相關的司法解釋中。具體內容如下 : （一） 注冊會計師的行政責任 《 公 司法》第二百 零八 條規(guī)定， “承擔資產評估、驗資或者驗證的機構提供虛假 材料的， 由公司登記機關 沒收違法所得，處以違法所得一倍 以上五倍以下 的罰款，并可由有關主管部門依法責令該 機構 停業(yè)，吊銷直接 責任 人員的資格證書 ，吊銷營業(yè)執(zhí)照。 承擔資產評估、驗資或者驗證的機構因過失提供有重大遺漏的報告， 由公司登記機關 責令改正，情節(jié)較重的，處以所得收入一倍以上 、五 倍以下的罰款，并可由有關主管部門依法責令該機構停業(yè)，吊銷直接責任人的資格證書 ，吊銷營業(yè)執(zhí)照。承擔資產評估、驗資或者驗證的機關因出具的評估結果、驗資或者驗證證明不實，給公司債權人造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯的外，在其評估或者證明不實的金額范圍內承擔賠償責任 ”。 [4]《注冊會計師法》第三十九條規(guī)定， “會計師事務所違反本法第二十條、第二十一條規(guī)定的，由省級以上人民政府給予警告，沒收違法所得，可以并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款 。情節(jié)嚴重的，并可以由省級以上人民政府財政部門暫停其經(jīng)營業(yè)務或者予以撒消。注冊會計師違反本法第二十條、第二十一條規(guī)定的，由省級以上人民政府給予警告，情節(jié)嚴 重的，可以由省級以上人民政府財政部門暫停其執(zhí)業(yè)業(yè)務或者吊銷注冊會計師證書 ”?！蹲C券法》第 二 百 零一條 規(guī)定， “為股票的發(fā)行 、 上市 、交易 出具審計報告、資產評估報告或法律意見書等文件的 證券服務機構和 人員，違反本法第 四十五 條規(guī)定買賣股票的，責令依法處理非法 持有的 股票，沒收違法所得，并處以所買賣的股票等值以下的罰款 ”。本法第二百 二十三 條規(guī)定， “證券服務機構未勤勉盡責，所制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，沒有業(yè)務收入，暫?；虺蜂N證券服務業(yè)務許可，并處以業(yè)務收入一倍以上五倍以下的罰款。對直接負 責的主管人員和其他責