【文章內容簡介】 應注意，依法必須進行施工招標的工程，招標人應當自確定中標人之 日起 15 日內，向工程所在地的縣級以上地方人民政府建設行政焦保宏律師實務研究 企業(yè)法律風險防范培訓之建筑房地產 11 主管部門提交施工招標投標情況的書面報告。書面報告應當包括下列內容： （ 1） 施工招標投標的基本情況，包括施工招標范圍、施工招標方式、資格審查、開評標過程和確定中標人的方式及理由等。 （ 2） 相關的文件資料，包括招標公告或者投標邀請書、投標報名表、資格預審文件、招標文件、評標委員會的評標報告（設有標底的，應當附標底）、中標人的投標文件。委托工程招標代理的，還應當附工程施工招標代理委托合同。 合同的簽署 招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起 30 日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同；招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議。 訂立書面合同后 7 日內，中標人應當將合同送縣級以上工程所在地的建設行政主管部門備案。 中標人不與招標人訂立合同的，投標保證金不予退還并取消其中標資格，給招標人造成的損失超過投標保證金數額的，應當對超過部分予以賠償；沒有提交投標保證金的，應當對招標人的損失承擔賠償責任。 招標人無正當理由不與中標人簽訂合同，給中標人造成損失的，招標人應當給予賠償。 中標無效的情形 應注意，發(fā)生下列六種 情形的中標無效： （ 1） 招標代理機構違反《招標投標法》第五十條規(guī)定，泄露應當保密的與招標投標活動有關的情況和資料的，或者與招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的，影響中標結果的； （ 2） 根據《招標投標法》第五十二條規(guī)定，依法必須進行招標的項目的招標人向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數量或者可能影響公平競爭的有關招標投標的其他情況，或者泄露標底的，影響中標結果的； （ 3） 根據《招標投標法》第五十三條規(guī)定，投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的，投標人以向招標人或者評 標委員會成員焦保宏律師實務研究 企業(yè)法律風險防范培訓之建筑房地產 12 行賄的手段謀取中標的； （ 4） 根據《招標投標法》第五十四條規(guī)定，投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假、騙取中標的； （ 5） 依法必須進行招標的項目，招標人違反《招標投標法》第五十五條規(guī)定，與投標人就投標價格、投標方案等實質性內容進行談判，影響中標結果的； （ 6） 根據《招標投標法》第五十七條規(guī)定，招標人在評標委員會依法推薦的中標候選人以外確定中標人的，依法必須進行招標的項目在所有投標被評標委員會否決后自行確定中標人的。 依法必須進行招標的項目違反法律規(guī)定，中標無效的，應當依照《招 標投標法》規(guī)定的中標條件從其余投標人中重新確定中標人或者依照《招標投標法》重新進行招標。 可責令改正的四種招投標行為 應注意，發(fā)生下列四種情形的，行政機關可以“責令改正”： （ 1） 違法不招標或規(guī)避招標。招標人違反法律規(guī)定，對必須招標的項目不招標的，將必須進行招標的項目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標的，《招標投標法》第四十九條規(guī)定，可以“責令限期改正”。 （ 2） 違法限制投標。招標人以不合理的條件限制或排斥潛在投標人的，對潛在投標人實行歧視待遇的，強制要求投標人組成聯合體共同投標的，或者限制投標人 之間競爭的，《招標投標法》第五十一條規(guī)定，可以“責令改正”。 （ 3） 中標后改變投標實質性內容。招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的，或者招標人、中標人訂立背離招投標文件實質性內容的合同的，《招標投標法》第五十九條規(guī)定，可以“責令改正”。 （ 4） 違法干涉招投標活動。任何單位違反法律規(guī)定，限制或者排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外的法人或者其他組織參加投標的，為招標人指定招標代理機構，強制招標人委托招標代理機構辦理招標事宜的，或者以其他方式干涉招標投標活動的，《招標投標法》第六十二條規(guī)定，可以“責令 改正”。 焦保宏律師實務研究 企業(yè)法律風險防范培訓之建筑房地產 13 1應當重新招標的情形 要注意，發(fā)生下列兩種情形的，應當重新招標： （ 1） 投標人少于法定人數?！墩袠送稑朔ā返诙藯l規(guī)定：“投標人應當在招標文件要求提交投標文件的截止時間前，將投標文件送達投標地點。招標人收到投標文件后，應當簽收保存，不得開啟。投標人少于三個的，招標人應當依照本法重新招標。” （ 2） 所有投標均被否決?！墩袠送稑朔ā返谒氖l規(guī)定：“評標委員會經評審，認為所有投標都不符合招標文件要求的，可以否決所有投標。依法必須進行招標的項目的所有投標被否決的，招標人應當依照本法重新 招標?！? 1在建設工程招標投標過程中可承擔的業(yè)務內容（代理人業(yè)務） （ 1） 作為投標方的代理人，可從事兩方面的工作： ① 保證己方工作的合法性。主要是審查己方向招標方提交的投標書及其他文件、資料，保證這些文件、資料的合法性與規(guī)范性，以避免其內容或形式上的不合法而導致廢標的產生。 ② 監(jiān)督招標方的工作，主要是： A． 審查招標文件。內容上審其是否公平、合理，尤其是招標方提出的特殊要求；文字上審其是否清楚達意，有無歧義之處；形式上審其是否符合法定要件。最終，協(xié)助己方作出是否投標 —— 即是否向對方發(fā)出具有法律拘 束力的要約的決策。 B． 監(jiān)督招標方的招標、開標、議標、評標、決標工作是否按法定程序和期間開展。若否，可代理己方向招標方提出意見或異議，甚至向招標方的上級行政主管部門投訴。 C． 中標后，為招投標雙方簽訂的工程承發(fā)包合同把關，并在以后可能程序的爭議中代理己方解決問題。 （ 2） 作為招標方的代理人，可從事： ① 招標準備期間，一要為招標活動是否具備法定要件出具法律意見書，避免整個活動自始無效從而產生不堪后果；二要參與草擬或審查招標文件，包括“投標人須知”、合同條件、協(xié)議書等等。 ② 招投標過程中，一要保證整個 過程是依照法定程序且在法定期間內進行；二要在審查投保人的實際資質狀況及投標文件的基礎焦保宏律師實務研究 企業(yè)法律風險防范培訓之建筑房地產 14 上，向招標方出具法律意見，供其作決標參考，確保最終的中標者在法律上合乎要求，即在工程建設方面具備合法的締約能力。 ③ 決標后，一要草擬并審查招投標雙方之間的工程承發(fā)包合同；二要處理雙方在合同履行過程中發(fā)生的爭議及招標方因此工程而與第三方發(fā)生的糾紛。 二、建設工程承發(fā)包法律實務 法律依據：為依法維護發(fā)包人、承包人及相關第三人的合法權益，提高承辦建設工程承發(fā)包合同管理業(yè)務的服務質量，依據《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和 國合同法》及其司法解釋、《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》及其他有關規(guī)定。適用業(yè)務范圍包括建設工程勘察、設計、施工。 （一）、調查與審查 建筑工程施工許可證內容審查 根據《建筑法》第七條及《建筑工程施工許可管理辦法》第二條，除了工程投資額在３０萬元以下或者建筑面積在３００平方米以下的建筑工程外，取得施工許可證建筑工程是建設工程開工的前提條件。在審查施工許可證時應當注意審查下列內容： （ 1） 施工許可證上的工程名稱、地點、規(guī)模等內容是否與依法簽訂的建設工程施工承包合同相一致； （ 2） 發(fā)包人有無為了規(guī)避申領施工許可證，而故意將應申領施工許可證的工程項目分解為若干限額為工程投資額在 30 萬元以下或者建筑面積在 300平方米以下的工程項目； （ 3） 是否存在自領取施工許可證之日起超過３個月不開工又不申請延期或者超過６個月不開工的情形； （ 4） 發(fā)包人有無在中止施工滿一年的工程恢復施工前，報發(fā)證機關核驗施工許可證。 發(fā)包人發(fā)包資格審查 應當注意審查下列內容： （ 1）有無法人資格或者是否系依法成立的其他組織； （ 2）有無與建設工程相適應的資金或者資金來源； 焦保宏律師實務研究 企業(yè)法律風險防范培訓之建筑房地產 15 （ 3）有無與建設工程管理相適應的專業(yè)技 術人員和管理人員，若不具備的，是否委托有相應資質的承發(fā)包代理機構代理發(fā)包； （ 4）初步設計方案是否已獲批準； （ 5）建設工程是否已列入年度建設計劃； （ 6）是否具備滿足施工需要的施工圖紙以及有關技術資料； （ 7）發(fā)包人有無存在不良記錄。 承包人從業(yè)資質與資格審查 按照《建筑法》第十三條規(guī)定，從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設計單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術人員、技術裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質條件，劃分為不同的資質等級，經資質審查合格，取得相應等級的資質證書后，方可在其資質等級許可的范圍內從事建筑活動。應當注意審查承包人資質證書所許可的業(yè)務范圍與其承包或分包的工程業(yè)務是否一致。 分包工程的承包人從業(yè)資質與資格審查 應當注意審查分包工程