【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 應(yīng)注意，依法必須進(jìn)行施工招標(biāo)的工程，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自確定中標(biāo)人之 日起 15 日內(nèi)，向工程所在地的縣級(jí)以上地方人民政府建設(shè)行政焦保宏律師實(shí)務(wù)研究 企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范培訓(xùn)之建筑房地產(chǎn) 11 主管部門(mén)提交施工招標(biāo)投標(biāo)情況的書(shū)面報(bào)告。書(shū)面報(bào)告應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容： （ 1） 施工招標(biāo)投標(biāo)的基本情況，包括施工招標(biāo)范圍、施工招標(biāo)方式、資格審查、開(kāi)評(píng)標(biāo)過(guò)程和確定中標(biāo)人的方式及理由等。 （ 2） 相關(guān)的文件資料，包括招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請(qǐng)書(shū)、投標(biāo)報(bào)名表、資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件、評(píng)標(biāo)委員會(huì)的評(píng)標(biāo)報(bào)告（設(shè)有標(biāo)底的，應(yīng)當(dāng)附標(biāo)底）、中標(biāo)人的投標(biāo)文件。委托工程招標(biāo)代理的，還應(yīng)當(dāng)附工程施工招標(biāo)代理委托合同。 合同的簽署 招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書(shū)發(fā)出之日起 30 日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書(shū)面合同；招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。 訂立書(shū)面合同后 7 日內(nèi)，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)將合同送縣級(jí)以上工程所在地的建設(shè)行政主管部門(mén)備案。 中標(biāo)人不與招標(biāo)人訂立合同的，投標(biāo)保證金不予退還并取消其中標(biāo)資格，給招標(biāo)人造成的損失超過(guò)投標(biāo)保證金數(shù)額的，應(yīng)當(dāng)對(duì)超過(guò)部分予以賠償；沒(méi)有提交投標(biāo)保證金的，應(yīng)當(dāng)對(duì)招標(biāo)人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。 招標(biāo)人無(wú)正當(dāng)理由不與中標(biāo)人簽訂合同，給中標(biāo)人造成損失的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)給予賠償。 中標(biāo)無(wú)效的情形 應(yīng)注意，發(fā)生下列六種 情形的中標(biāo)無(wú)效： （ 1） 招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)違反《招標(biāo)投標(biāo)法》第五十條規(guī)定，泄露應(yīng)當(dāng)保密的與招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)有關(guān)的情況和資料的，或者與招標(biāo)人、投標(biāo)人串通損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益或者他人合法權(quán)益的，影響中標(biāo)結(jié)果的； （ 2） 根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第五十二條規(guī)定，依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的招標(biāo)人向他人透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量或者可能影響公平競(jìng)爭(zhēng)的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況，或者泄露標(biāo)底的，影響中標(biāo)結(jié)果的； （ 3） 根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第五十三條規(guī)定，投標(biāo)人相互串通投標(biāo)或者與招標(biāo)人串通投標(biāo)的，投標(biāo)人以向招標(biāo)人或者評(píng) 標(biāo)委員會(huì)成員焦保宏律師實(shí)務(wù)研究 企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范培訓(xùn)之建筑房地產(chǎn) 12 行賄的手段謀取中標(biāo)的； （ 4） 根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第五十四條規(guī)定，投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假、騙取中標(biāo)的； （ 5） 依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，招標(biāo)人違反《招標(biāo)投標(biāo)法》第五十五條規(guī)定，與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判，影響中標(biāo)結(jié)果的； （ 6） 根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第五十七條規(guī)定，招標(biāo)人在評(píng)標(biāo)委員會(huì)依法推薦的中標(biāo)候選人以外確定中標(biāo)人的，依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目在所有投標(biāo)被評(píng)標(biāo)委員會(huì)否決后自行確定中標(biāo)人的。 依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目違反法律規(guī)定，中標(biāo)無(wú)效的，應(yīng)當(dāng)依照《招 標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定的中標(biāo)條件從其余投標(biāo)人中重新確定中標(biāo)人或者依照《招標(biāo)投標(biāo)法》重新進(jìn)行招標(biāo)。 可責(zé)令改正的四種招投標(biāo)行為 應(yīng)注意，發(fā)生下列四種情形的，行政機(jī)關(guān)可以“責(zé)令改正”： （ 1） 違法不招標(biāo)或規(guī)避招標(biāo)。招標(biāo)人違反法律規(guī)定，對(duì)必須招標(biāo)的項(xiàng)目不招標(biāo)的，將必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標(biāo)的，《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十九條規(guī)定，可以“責(zé)令限期改正”。 （ 2） 違法限制投標(biāo)。招標(biāo)人以不合理的條件限制或排斥潛在投標(biāo)人的，對(duì)潛在投標(biāo)人實(shí)行歧視待遇的，強(qiáng)制要求投標(biāo)人組成聯(lián)合體共同投標(biāo)的，或者限制投標(biāo)人 之間競(jìng)爭(zhēng)的，《招標(biāo)投標(biāo)法》第五十一條規(guī)定，可以“責(zé)令改正”。 （ 3） 中標(biāo)后改變投標(biāo)實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。招標(biāo)人與中標(biāo)人不按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立合同的，或者招標(biāo)人、中標(biāo)人訂立背離招投標(biāo)文件實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的合同的，《招標(biāo)投標(biāo)法》第五十九條規(guī)定，可以“責(zé)令改正”。 （ 4） 違法干涉招投標(biāo)活動(dòng)。任何單位違反法律規(guī)定，限制或者排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外的法人或者其他組織參加投標(biāo)的，為招標(biāo)人指定招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，強(qiáng)制招標(biāo)人委托招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)辦理招標(biāo)事宜的，或者以其他方式干涉招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)的，《招標(biāo)投標(biāo)法》第六十二條規(guī)定，可以“責(zé)令 改正”。 焦保宏律師實(shí)務(wù)研究 企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范培訓(xùn)之建筑房地產(chǎn) 13 1應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)的情形 要注意，發(fā)生下列兩種情形的，應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)： （ 1） 投標(biāo)人少于法定人數(shù)?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第二十八條規(guī)定：“投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間前，將投標(biāo)文件送達(dá)投標(biāo)地點(diǎn)。招標(biāo)人收到投標(biāo)文件后，應(yīng)當(dāng)簽收保存，不得開(kāi)啟。投標(biāo)人少于三個(gè)的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照本法重新招標(biāo)。” （ 2） 所有投標(biāo)均被否決?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第四十二條規(guī)定：“評(píng)標(biāo)委員會(huì)經(jīng)評(píng)審，認(rèn)為所有投標(biāo)都不符合招標(biāo)文件要求的，可以否決所有投標(biāo)。依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的所有投標(biāo)被否決的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照本法重新 招標(biāo)。” 1在建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)過(guò)程中可承擔(dān)的業(yè)務(wù)內(nèi)容（代理人業(yè)務(wù)） （ 1） 作為投標(biāo)方的代理人，可從事兩方面的工作： ① 保證己方工作的合法性。主要是審查己方向招標(biāo)方提交的投標(biāo)書(shū)及其他文件、資料，保證這些文件、資料的合法性與規(guī)范性，以避免其內(nèi)容或形式上的不合法而導(dǎo)致廢標(biāo)的產(chǎn)生。 ② 監(jiān)督招標(biāo)方的工作，主要是： A． 審查招標(biāo)文件。內(nèi)容上審其是否公平、合理，尤其是招標(biāo)方提出的特殊要求；文字上審其是否清楚達(dá)意，有無(wú)歧義之處；形式上審其是否符合法定要件。最終，協(xié)助己方作出是否投標(biāo) —— 即是否向?qū)Ψ桨l(fā)出具有法律拘 束力的要約的決策。 B． 監(jiān)督招標(biāo)方的招標(biāo)、開(kāi)標(biāo)、議標(biāo)、評(píng)標(biāo)、決標(biāo)工作是否按法定程序和期間開(kāi)展。若否，可代理己方向招標(biāo)方提出意見(jiàn)或異議，甚至向招標(biāo)方的上級(jí)行政主管部門(mén)投訴。 C． 中標(biāo)后，為招投標(biāo)雙方簽訂的工程承發(fā)包合同把關(guān)，并在以后可能程序的爭(zhēng)議中代理己方解決問(wèn)題。 （ 2） 作為招標(biāo)方的代理人，可從事： ① 招標(biāo)準(zhǔn)備期間，一要為招標(biāo)活動(dòng)是否具備法定要件出具法律意見(jiàn)書(shū)，避免整個(gè)活動(dòng)自始無(wú)效從而產(chǎn)生不堪后果；二要參與草擬或?qū)彶檎袠?biāo)文件，包括“投標(biāo)人須知”、合同條件、協(xié)議書(shū)等等。 ② 招投標(biāo)過(guò)程中，一要保證整個(gè) 過(guò)程是依照法定程序且在法定期間內(nèi)進(jìn)行；二要在審查投保人的實(shí)際資質(zhì)狀況及投標(biāo)文件的基礎(chǔ)焦保宏律師實(shí)務(wù)研究 企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范培訓(xùn)之建筑房地產(chǎn) 14 上，向招標(biāo)方出具法律意見(jiàn)，供其作決標(biāo)參考，確保最終的中標(biāo)者在法律上合乎要求，即在工程建設(shè)方面具備合法的締約能力。 ③ 決標(biāo)后，一要草擬并審查招投標(biāo)雙方之間的工程承發(fā)包合同；二要處理雙方在合同履行過(guò)程中發(fā)生的爭(zhēng)議及招標(biāo)方因此工程而與第三方發(fā)生的糾紛。 二、建設(shè)工程承發(fā)包法律實(shí)務(wù) 法律依據(jù)：為依法維護(hù)發(fā)包人、承包人及相關(guān)第三人的合法權(quán)益，提高承辦建設(shè)工程承發(fā)包合同管理業(yè)務(wù)的服務(wù)質(zhì)量，依據(jù)《中華人民共和國(guó)建筑法》、《中華人民共和 國(guó)合同法》及其司法解釋、《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》及其他有關(guān)規(guī)定。適用業(yè)務(wù)范圍包括建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)、施工。 （一）、調(diào)查與審查 建筑工程施工許可證內(nèi)容審查 根據(jù)《建筑法》第七條及《建筑工程施工許可管理辦法》第二條，除了工程投資額在３０萬(wàn)元以下或者建筑面積在３００平方米以下的建筑工程外，取得施工許可證建筑工程是建設(shè)工程開(kāi)工的前提條件。在審查施工許可證時(shí)應(yīng)當(dāng)注意審查下列內(nèi)容： （ 1） 施工許可證上的工程名稱、地點(diǎn)、規(guī)模等內(nèi)容是否與依法簽訂的建設(shè)工程施工承包合同相一致； （ 2） 發(fā)包人有無(wú)為了規(guī)避申領(lǐng)施工許可證，而故意將應(yīng)申領(lǐng)施工許可證的工程項(xiàng)目分解為若干限額為工程投資額在 30 萬(wàn)元以下或者建筑面積在 300平方米以下的工程項(xiàng)目； （ 3） 是否存在自領(lǐng)取施工許可證之日起超過(guò)３個(gè)月不開(kāi)工又不申請(qǐng)延期或者超過(guò)６個(gè)月不開(kāi)工的情形； （ 4） 發(fā)包人有無(wú)在中止施工滿一年的工程恢復(fù)施工前，報(bào)發(fā)證機(jī)關(guān)核驗(yàn)施工許可證。 發(fā)包人發(fā)包資格審查 應(yīng)當(dāng)注意審查下列內(nèi)容： （ 1）有無(wú)法人資格或者是否系依法成立的其他組織； （ 2）有無(wú)與建設(shè)工程相適應(yīng)的資金或者資金來(lái)源； 焦保宏律師實(shí)務(wù)研究 企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范培訓(xùn)之建筑房地產(chǎn) 15 （ 3）有無(wú)與建設(shè)工程管理相適應(yīng)的專業(yè)技 術(shù)人員和管理人員，若不具備的，是否委托有相應(yīng)資質(zhì)的承發(fā)包代理機(jī)構(gòu)代理發(fā)包； （ 4）初步設(shè)計(jì)方案是否已獲批準(zhǔn)； （ 5）建設(shè)工程是否已列入年度建設(shè)計(jì)劃； （ 6）是否具備滿足施工需要的施工圖紙以及有關(guān)技術(shù)資料； （ 7）發(fā)包人有無(wú)存在不良記錄。 承包人從業(yè)資質(zhì)與資格審查 按照《建筑法》第十三條規(guī)定，從事建筑活動(dòng)的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊(cè)資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績(jī)等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級(jí)，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書(shū)后，方可在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。應(yīng)當(dāng)注意審查承包人資質(zhì)證書(shū)所許可的業(yè)務(wù)范圍與其承包或分包的工程業(yè)務(wù)是否一致。 分包工程的承包人從業(yè)資質(zhì)與資格審查 應(yīng)當(dāng)注意審查分包工程