企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范講座講義(編輯修改稿)
2025-06-07 23:15 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條 當(dāng)事人對(duì)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)沒有約定，標(biāo)的物為種類物，出賣人未以裝運(yùn)單據(jù)、加蓋標(biāo)記、通知買受人等可識(shí)別的方式清楚地將標(biāo)的物特定于買賣合同，買受人主張不負(fù)擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)的，人民法院應(yīng)予支持。B.《合同法》第一百四十三條 因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。C.《合同法》第一百四十四條 出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時(shí)起由買受人承擔(dān)。除外規(guī)定：《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋〔2012〕8號(hào))第十三條 出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，在合同成立時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物已經(jīng)毀損、滅失卻未告知買受人，買受人主張出賣人負(fù)擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)的，人民法院應(yīng)予支持。 ： 注意定金與“訂金”的區(qū)別，定金條款應(yīng)寫明“定金”字樣，而非“訂金”。 《最高人民法院關(guān)于適用擔(dān)保法若干問題的司法解釋》第118條規(guī)定：當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。定金不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十；給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。對(duì)于超過百分之二十的部分，可以作為預(yù)付款，可以要求返還。但不具備定金的性質(zhì)。案例：2012年1月，大衛(wèi)旅游公司和安迪汽車運(yùn)輸公司簽訂《包租車合同》。合同簽訂后，旅游公司按合同上寫的“預(yù)付訂金3萬元”付了“訂金”。結(jié)果，汽車運(yùn)輸公司未履行合同，旅游公司在2012年8月向法院起訴，要求汽車運(yùn)輸公司雙倍返回“訂金”，合計(jì)6萬元。由于合同上寫的是“訂金”而不是“定金”，所以，法院判定汽車運(yùn)輸公司退回“訂金”3萬元。什么是“定金”？從法律上來說，“定金”是指合同當(dāng)事人為了確保合同的履行，由一方當(dāng)事人在合同履行之前，按照合同價(jià)款的一定比例，預(yù)先付給對(duì)方當(dāng)事人一定的金錢，以此作為合同履行的擔(dān)保。《擔(dān)保法》第八十九條規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。接受定金的一方不履行約定的義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?！睹穹ㄍ▌t》第八十九條第三款和《合同法》第一百一十五條也都作了同樣的規(guī)定。而“訂金”不屬于法律概念，但在日常經(jīng)濟(jì)生活實(shí)踐中經(jīng)常使用。“訂金”屬于預(yù)付款性質(zhì)，它具備“定金”的擔(dān)保作用。賣方違約，買方無權(quán)要求其雙倍返回，只能得到原額；如果買方?jīng)Q定不購買，賣方應(yīng)將“訂金”全部退回。但如果買方超過規(guī)定期限才決定不購買，這筆“訂金”就作為對(duì)賣方的賠償。因此，“訂金”也補(bǔ)稱為“認(rèn)購金”“誠意金”。此外，“定金”具有證明合同成立的作用，而“訂金”不具備。（違約責(zé)任是無過錯(cuò)責(zé)任）（1）賠償?shù)难诱梗? ① 賠償實(shí)際損失（如，工人薪水、房租、設(shè)備原料購置費(fèi)）； ②賠償可得（預(yù)期）利益損失。（如，利潤）（2）對(duì)于“損失”的理解： ①人身傷亡：如不能以金錢確定，須依據(jù)侵權(quán)的法律法規(guī)訴訟； ②精神損害賠償 ：現(xiàn)行法未規(guī)定。通說認(rèn)為不得以違約之訴請求精神損害賠償。（3）賠償?shù)南拗啤深A(yù)見性規(guī)則：可預(yù)見性規(guī)則限制事實(shí)上的因果關(guān)系。如，違約給第三人造成的損失違約人難以預(yù)見。（4）違約金的確定《中華人民共和國合同法》第114條2款約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）法釋（2009）5號(hào)第二十八條 當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持。 第二十九條 當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。案例：甲公司與乙公司簽訂一個(gè)供貨合同，約定由乙公司在一個(gè)月內(nèi)向甲公司提供一級(jí)精鋁錠100噸，價(jià)值130萬元，雙方約定如果乙公司不能按期供貨的，%的違約金。由于組織貨源的原因，乙公司在兩個(gè)月后才給甲公司交付了100噸精鋁錠，甲公司驗(yàn)貨時(shí)發(fā)現(xiàn)不是一級(jí)精鋁錠，而是二級(jí)精鋁錠，就以對(duì)方違約為由拒絕付款，要求乙公司支付一個(gè)月的違約金39000元，并且要求乙公司重新提供100噸一級(jí)精鋁錠。但是乙公司稱逾期供貨不是自己的過錯(cuò)，而是國家的產(chǎn)業(yè)政策調(diào)整所然，不應(yīng)該支付違約金，而且所提供的精鋁錠是經(jīng)過質(zhì)量檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)合格的產(chǎn)品，甲公司不應(yīng)當(dāng)小題大做，現(xiàn)在精鋁錠供應(yīng)比較緊張，根本不可能重新提供精鋁錠。甲公司堅(jiān)持以公司應(yīng)當(dāng)支付違約金和按照合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)履行合同。雙方為此發(fā)生爭議，甲公司起訴至法院，要求乙公司支付違約金和重新履行合同。乙公司在答辯狀中稱，逾期供貨不是自己的本意，也不是自己所能控制得了的，不應(yīng)當(dāng)支付違約金，即使支付違約金，也不應(yīng)當(dāng)支付39000元之多，這個(gè)請求不公平。問題：（1）甲公司與乙公司之間簽訂的合同是否有效？（2）乙公司沒有在約定的時(shí)間內(nèi)交付貨物是客觀原因還是市場原因？（3）甲公司要求乙公司支付違約金和重新提供一級(jí)品標(biāo)準(zhǔn)的說法有無依據(jù)？（4）乙公
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