企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范講座講義(存儲(chǔ)版)
【正文】 公司與乙公司簽訂一份秘密從境外買賣免稅香煙并運(yùn)至國(guó)內(nèi)銷售的合同。 （1）同時(shí)履行抗辯權(quán)：《中華人民共和國(guó)合同法》第六十六條：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。甲公司預(yù)支價(jià)款200萬(wàn)元。（3）甲公司行使的是不安抗辯權(quán)。涉及往來(lái)傳真件必須及時(shí)復(fù)印加以保存。（2）彌補(bǔ)企業(yè)管理制度的缺陷例如在合同管理方面，應(yīng)當(dāng)根據(jù)引發(fā)法律風(fēng)險(xiǎn)的原因?qū)彶楝F(xiàn)有合同管理流程中存在的問(wèn)題，例如公章管理、定期備案檢查制度等，發(fā)現(xiàn)問(wèn)題，立即彌補(bǔ)。公司法律風(fēng)險(xiǎn)防范的目標(biāo)是把公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)盡可能地納入法治化軌道，從而有效降低公司生產(chǎn)和交易成本，提高公司生產(chǎn)和交易效率，為公司業(yè)務(wù)創(chuàng)新提供制度保障，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)公司利益最大化。（二）企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的補(bǔ)救 ，總結(jié)經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，彌補(bǔ)制度漏洞。合同的原件不但是合同的履行的必要條件，更是索賠的最直接最有力的原始證據(jù)。……”本案中甲公司作為先為給付的一方當(dāng)事人，在對(duì)方于締約后財(cái)產(chǎn)狀況明顯惡化，且未提供適當(dāng)擔(dān)保，可能危及其債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，可以中止履行合同，保護(hù)權(quán)益不受損害。 當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。（2）由于合同為無(wú)效合同，合同自始、絕對(duì)、確定、永久沒有法律拘束力，因此法院應(yīng)駁回甲公司的訴訟請(qǐng)求。無(wú)效或被撤銷的合同的效力及其爭(zhēng)議解決條款的效力（1）自始無(wú)效；（2）部分無(wú)效的，不影響其他部分的效力；（3）爭(zhēng)議解決條款的獨(dú)立性。如何認(rèn)定此次買賣行為？如果甲又反悔，可以退回車子、要回貨款嗎？答案： 丙的行為屬于重大誤解的行為。合同法中有許多法定權(quán)的行使規(guī)定了明確的期限，超過(guò)該期限，行使權(quán)即喪失。所以對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)必須寫具體的名稱，如北京仲裁委員會(huì)。（3）甲公司要求乙公司支付違約金和重新提供一級(jí)品標(biāo)準(zhǔn)的說(shuō)法是有合同依據(jù)的。案例：甲公司與乙公司簽訂一個(gè)供貨合同，約定由乙公司在一個(gè)月內(nèi)向甲公司提供一級(jí)精鋁錠100噸，價(jià)值130萬(wàn)元，雙方約定如果乙公司不能按期供貨的，%的違約金。（如，利潤(rùn)）（2）對(duì)于“損失”的理解： ①人身傷亡：如不能以金錢確定，須依據(jù)侵權(quán)的法律法規(guī)訴訟； ②精神損害賠償 ：現(xiàn)行法未規(guī)定。結(jié)果，汽車運(yùn)輸公司未履行合同，旅游公司在2012年8月向法院起訴，要求汽車運(yùn)輸公司雙倍返回“訂金”，合計(jì)6萬(wàn)元。 ： 注意定金與“訂金”的區(qū)別，定金條款應(yīng)寫明“定金”字樣，而非“訂金”。主要應(yīng)注意交付方式條款、付款條款、定金條款、違約條款、爭(zhēng)議管轄條款等重要法律條款的約定中是否存在法律風(fēng)險(xiǎn)。問(wèn)題：（1）甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同是否有效？為什么？（2）甲公司中止履行的理由能否成立？為什么？（3）甲公司能否解除合同？為什么？ 答案：（1）甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同有效。（3）避免以下幾種可能構(gòu)成表見代理的情況：①企業(yè)對(duì)外聲明授予某人代理權(quán)，而實(shí)際上并沒有授權(quán)的；②知道他人以自己的名義從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)而不做否認(rèn)表示的；③將本企業(yè)的公章、合同專用章、以及蓋章的業(yè)務(wù)介紹信和空白合同書交給他人的；④授權(quán)委托書中授權(quán)不明的；⑤代理權(quán)消滅后未及時(shí)收回授權(quán)委托書的；⑥代理權(quán)消滅后未及時(shí)通知第三人的。（2）其主要法律風(fēng)險(xiǎn)在于可能引發(fā)的無(wú)權(quán)代理或表見代理行為。企業(yè)在簽約前應(yīng)要求對(duì)方合同協(xié)議當(dāng)事人出具簽約資格證明。③對(duì)非法人經(jīng)濟(jì)管理組織的調(diào)查。（1）確定調(diào)查機(jī)構(gòu)和人員 企業(yè)在制定簽約主體資格調(diào)查制度時(shí)，首先應(yīng)當(dāng)確定企業(yè)內(nèi)部負(fù)責(zé)調(diào)查的機(jī)構(gòu)和人員。第三，企業(yè)還應(yīng)當(dāng)制訂詳細(xì)具體的印章管理辦法，用以規(guī)范用章行為、明確用章權(quán)限；專管員隨印隨記，要做到每次用印都有案可查；用印時(shí)，一般要求經(jīng)辦人同時(shí)在用印處署名，做到“人”、“章”結(jié)合。中小企業(yè)抗風(fēng)險(xiǎn)能力往往較弱，建立完備的公章使用管理制度并加強(qiáng)企業(yè)法律文件的審查對(duì)中小企業(yè)來(lái)說(shuō)刻不容緩！比如企業(yè)對(duì)外出具的文件要由法務(wù)人員或律師參與的分級(jí)審核制度、蓋章文件登記備案制度、印章保管及經(jīng)辦人責(zé)任制度等，才能有效控制風(fēng)險(xiǎn)。 案例：張某的公司會(huì)計(jì)辭職后，張某收到一張法院的傳票。所謂“企業(yè)內(nèi)部法律風(fēng)險(xiǎn)”，是指企業(yè)內(nèi)部管理、經(jīng)營(yíng)行為、經(jīng)營(yíng)決策等因素引發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)從設(shè)立到運(yùn)行、從決策到管理方方面面都是在法律的框架下行動(dòng)的。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)離不開法律制度的調(diào)整。由于引發(fā)因素不是企業(yè)所能夠控制的，因而不能從根本上杜絕外部環(huán)境法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。在合同中，即使沒有企業(yè)法定代表人或者授權(quán)人的簽字，只要蓋上了公章或者合同章，該合同對(duì)該企業(yè)即產(chǎn)生法律約束力。目前大多數(shù)中小企業(yè)的印章都由行政或財(cái)務(wù)部門保管，只要領(lǐng)導(dǎo)簽字單位有人需要蓋章，印章保管人員通常只是簡(jiǎn)單登記一下，對(duì)蓋章文件的內(nèi)容根本就不審核（或沒有能力審核），往往潛伏著極大的隱患。用章人、審批人與保管人嚴(yán)格分離。切實(shí)防范有誰(shuí)“動(dòng)”了公司的印章，給企業(yè)帶來(lái)風(fēng)險(xiǎn)。②對(duì)自然人資格調(diào)查，主要是對(duì)權(quán)利能力和行為能力。 （1）授權(quán)代理是企業(yè)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中常見的行為，體現(xiàn)為企業(yè)公章的空白介紹信或者蓋有企業(yè)公章的格式合同 。：《中華人民共和國(guó)合同法》第四十九條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。法院查明：甲公司股東會(huì)決議規(guī)定，對(duì)精密機(jī)床的處置應(yīng)經(jīng)股東會(huì)特別決議。（二）合同簽訂時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范。除外規(guī)定：《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》（法釋
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