企業(yè)法律風(fēng)險防范講座講義-文庫吧在線文庫
【正文】 〔2012〕8號)第十三條 出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，在合同成立時知道或者應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物已經(jīng)毀損、滅失卻未告知買受人，買受人主張出賣人負(fù)擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險的，人民法院應(yīng)予支持。合同簽訂后，旅游公司按合同上寫的“預(yù)付訂金3萬元”付了“訂金”?！睹穹ㄍ▌t》第八十九條第三款和《合同法》第一百一十五條也都作了同樣的規(guī)定。（違約責(zé)任是無過錯責(zé)任）（1）賠償?shù)难诱梗? ① 賠償實際損失（如，工人薪水、房租、設(shè)備原料購置費）； ②賠償可得（預(yù)期）利益損失。 第二十九條 當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。（2）乙公司沒有在約定的時間內(nèi)交付貨物是違反了合同的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。根據(jù)仲裁法的規(guī)定，當(dāng)事人在訂立仲裁協(xié)議或約定仲裁條款時，應(yīng)當(dāng)選定仲裁委員會。（三） 合同履行中法律風(fēng)險與防范 應(yīng)充分注意合同的法定期限，主要是指企業(yè)因超過法定規(guī)定的期限而喪失合同法規(guī)定的一些法定權(quán)利的行使權(quán)。甲公司按照合同約定提貨并支付了貨款。本案中，甲公司在明知車型有錯的情況下，仍按合同約定提貨，并支付貨款，應(yīng)視為以自己的行為放棄了撤銷權(quán)。甲公司與乙公司之間的買賣合同屬于違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同，故為無效合同?！保?）不安履行抗辯權(quán)：《中華人民共和國合同法》第六十八條： “應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行： （一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化； （二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)； ?。ㄈ﹩适虡I(yè)信譽； ?。ㄋ模┯袉适Щ蛘呖赡軉适男袀鶆?wù)能力的其他情形。（2）《合同法》第68條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。要妥善保管好合同的原件以及雙方履行中往來的全部書面記錄。：關(guān)鍵是弄清楚對方真正想要的利益是什么途徑一：與對方談判，達(dá)成利益平衡； 途徑二：借助外部力量尋求解決（行政力量）；途徑三：訴訟或仲裁：啟動訴訟程序之前應(yīng)當(dāng)進行利弊分析、成本分析；律師提示：應(yīng)審慎選擇訴訟或仲裁方式，勝訴不等于實現(xiàn)了訴訟的目的。、風(fēng)險意識的問題，由專業(yè)人員進行有針對性的培訓(xùn)。（3）提高企業(yè)中高級管理人員的法律風(fēng)險預(yù)防意識企業(yè)中高級管理人員的法律風(fēng)險意識，不僅指他對法律認(rèn)知的程度，即法律意識，更主要的，是指他尋求各專業(yè)部門支持的自覺性，即法律風(fēng)險管理意識。 三、企業(yè)法律風(fēng)險的化解與補救（一）企業(yè)法律風(fēng)險的化解 ，針對不同原因采取不同的應(yīng)急預(yù)案，啟動危機處理程序。不安抗辯權(quán)的適用條件是：①須是同一雙務(wù)合同所產(chǎn)生的兩項債務(wù)，并且相互為對價給付。在甲公司即將支付預(yù)付款前，得知乙公司因經(jīng)營不善，無法交付鋼材，并有確切證據(jù)證明。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。甲公司依雙方約定，按期將香煙運至境內(nèi)，但乙公司提走貨物后，以目前賬上無錢為由，要求暫緩支付貨款，甲公司同意。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見(試行)》規(guī)定：行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認(rèn)識，使行為后果與自己的思想相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。 ：①重大誤解②顯失公平③欺詐④脅迫⑤乘人之危 （1）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年（除斥期間性質(zhì)）內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（2） 具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)?！ 吨腥A人民共和國民事訴訟法》第25條，對此做了明確規(guī)定。（5）乙公司主張違約金的數(shù)額太高了，自己不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)這么多的違約金的說法也是沒有法律依據(jù)的，39000元違約金相當(dāng)于合同金額的3%，并不高。甲公司堅持以公司應(yīng)當(dāng)支付違約金和按照合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)履行合同。如，違約給第三人造成的損失違約人難以預(yù)見。賣方違約，買方無權(quán)要求其雙倍返回，只能得到原額；如果買方?jīng)Q定不購買，賣方應(yīng)將“訂金”全部退回。什么是“定金”？從法律上來說，“定金”是指合同當(dāng)事人為了確保合同的履行，由一方當(dāng)事人在合同履行之前，按照合同價款的一定比例，預(yù)先付給對方當(dāng)事人一定的金錢，以此作為合同履行的擔(dān)保。對于超過百分之二十的部分，可以作為預(yù)付款，可以要求返還。風(fēng)險轉(zhuǎn)移的規(guī)則：A. 《合同法》第一百四十二條：標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。（2）甲公司中止履行合同的理由成立。合同規(guī)定，精密機床作價950萬元，甲公司于10月31日之前交貨，乙公司在交貨后10天內(nèi)付清款項。相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。盡可能對合作方進行實地考察，或者委托專業(yè)調(diào)查機構(gòu)對其資信情況進行調(diào)查。 。 ①對法人的資格調(diào)查。因事、病、休假離崗，應(yīng)報經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)，但必須辦理交接記錄等手續(xù)。印章的遺失、刻制、備案均須通過法定部門審批、備案，必要時應(yīng)當(dāng)公告并及時通知重要客戶。法院認(rèn)為：小張認(rèn)可該結(jié)算單上的公章是真的。直接的法律風(fēng)險，往往可以通過提高法律意識與企業(yè)法務(wù)管理力度而得以加強預(yù)防；間接的法律風(fēng)險，則必須通過各責(zé)任部門、各專業(yè)人士的預(yù)防而減少損失。一、企業(yè)法律風(fēng)險概述
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