【正文】 政治風(fēng)險的投保，以分擔(dān)或轉(zhuǎn)移政治風(fēng)險。為規(guī)避BOT融資項目的法律風(fēng)險，項目公司和政府都應(yīng)采取措施。一方面，項目公司在項目前期準(zhǔn)備階段就應(yīng)聘請有關(guān)法律顧問，以得到專業(yè)的支持。在合同談判過程中，項目公司應(yīng)爭取與政府簽訂一系列政府保證協(xié)議，為項目的建設(shè)和運營提供法律保護(hù)。項目公司還可以利用多邊法律保護(hù)措施，在BOT融資項目合同中選擇以外國法或國際法為準(zhǔn)據(jù)法，以避免項目所在國法律變動的影響。另一方面，項目所在國政府應(yīng)積極建立和完善關(guān)于BOT項目融資關(guān)系的國內(nèi)法律制度，制定統(tǒng)一的BOT法，在以后的招商引資過程中發(fā)揮更加積極的作用。金融風(fēng)險的管理應(yīng)從以下三個方面進(jìn)行分析：①利率風(fēng)險的管理。主要由項目公司和政府共同承擔(dān)。項目公司和政府在簽訂合同時約定在一定比例內(nèi)的利率變化由項目公司承擔(dān)，但超過這一比例就由政府補(bǔ)償項目公司的相關(guān)損失。項目公司可以根據(jù)對未來現(xiàn)金流量的預(yù)測，采用貨幣期權(quán)等工具將浮動利率轉(zhuǎn)換成固定利率，或者采用帶有一系列逐步遞增的利率上限的利率期權(quán)，降低利率風(fēng)險。②匯率風(fēng)險的管理。與利率風(fēng)險類似，防范匯率風(fēng)險可以采用與政府簽訂遠(yuǎn)期兌換合同的方式，事先將匯率鎖定在一個雙方可以接受的范圍內(nèi)，一旦在項目實施過程中匯率發(fā)生劇烈波動，就由政府補(bǔ)貼投資者。規(guī)避匯兌風(fēng)險的最有效辦法，是從項目所在國政府得到自由兌換硬通貨的承諾協(xié)議，以保證基本交易的進(jìn)行和項目收入的自由匯出。但目前，我國對外匯保證的規(guī)定還未完全放開。③通貨膨脹風(fēng)險的管理。在發(fā)展中國家的BOT融資項目中，項目的貸款者和股本投資者通常要求項目所在國政府提供某種機(jī)制來規(guī)避貨幣貶值帶來的風(fēng)險。國際上規(guī)避通貨膨脹風(fēng)險的通行做法是：在BOT融資項目的長期承購合同中，規(guī)定項目公司可以根據(jù)某種有關(guān)當(dāng)?shù)赝ㄘ浥蛎浀闹笖?shù)定期調(diào)整項目產(chǎn)品或服務(wù)的價格。在項目建設(shè)階段和運營階段，價格風(fēng)險的管理分別與原材料供應(yīng)風(fēng)險管理及市場風(fēng)險管理緊密聯(lián)系，均為通過簽訂長期合同達(dá)到轉(zhuǎn)移風(fēng)險的目的。價格風(fēng)險的管理還要求在項目整個實施過程中，通過長期對價格變化趨勢的研究，項目公司能準(zhǔn)確預(yù)測價格未來發(fā)展方向，減少因價格波動帶來的損失。由于這種風(fēng)險的不可預(yù)測性和可能帶來的毀滅性損失，BOT融資項目的各參與方均無能為力。對付不可抗力風(fēng)險的主要方法是將風(fēng)險貨幣化，通過投保將風(fēng)險轉(zhuǎn)移給第三方，許多國家的出口信貸機(jī)構(gòu)可以提供保險，承保部門或全部不可抗力風(fēng)險。保險成本可以成為BOT項目融資成本的一部分。，項目公司應(yīng)靈活安排項目資金構(gòu)成比例，選擇適當(dāng)?shù)馁Y金形式，以減少投資者自有資金的直接投入，提高項目的綜合經(jīng)濟(jì)效益。項目公司在決定項目資金結(jié)構(gòu)時，應(yīng)綜合考債務(wù)資本與權(quán)益資本的比例、資本使用結(jié)構(gòu)及稅務(wù)安排等因素造成的影響，選取能使籌資成本最低、股本收益率最高的資本結(jié)構(gòu)。對于資金來源風(fēng)險，BOT融資項目一般是以銀行貸款、產(chǎn)權(quán)資本及其他形式的貸款等方式籌集資金，項目公司與貸款方共同承擔(dān)風(fēng)險，并以有限追索的方式分散風(fēng)險，即當(dāng)項目失敗或出現(xiàn)其他問題時，投資各方只能以項目自身收入和資產(chǎn)償還債務(wù)，不能依靠其他資金來源償還各自投資。所以，對項目公司的產(chǎn)權(quán)比例要求比其他貸款低，只要項目公司對項目的收益評估準(zhǔn)確，使得貸款人對項目充滿信心，就容易獲得貸款。為減少完工風(fēng)險，項目公司首先應(yīng)通過公開招標(biāo)選擇有資質(zhì)和實力的承建商，然后完工風(fēng)險由項目公司通過固定價格總承包合同（又稱為“交鑰匙”承包合同）轉(zhuǎn)移給承建商來承擔(dān)。在這種行式中，項目公司通常都會對建設(shè)承包商提前完工給予獎勵，同時也規(guī)定不能按期完工的罰金，根據(jù)建設(shè)工程的復(fù)雜程度，還可以在項目的不同階段或不同部分應(yīng)用不同的合同方式。如：英法海峽隧道建設(shè)合同含兩個部分，岸上工程，即英國和法國岸上的建設(shè)工程實行固定價格合同，由承建商承擔(dān)風(fēng)險；海底部分實行成本目標(biāo)控制，項目發(fā)起人——歐洲隧道公司承擔(dān)此段建設(shè)風(fēng)險。另外，項目公司也可以通過投保，從承建商以外的第三方來尋求完工的保證。如果原材料的成本在整個生產(chǎn)成本中占很大的比例，那么原材料的價格波動將嚴(yán)重影響項目的正常經(jīng)營。因此，在原材料供應(yīng)環(huán)節(jié)，項目公司可以通過簽訂長期的原材料供應(yīng)協(xié)議，采取固定價格或購買協(xié)議的方式，將原材料市場所有未來價格上漲風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給供應(yīng)商，從而固定項目的生產(chǎn)成本。如果無法得到長期合同，項目公司應(yīng)考慮建立完善的供應(yīng)和儲備體系。市場風(fēng)險存在于產(chǎn)、供、銷三個階段，因此產(chǎn)、供、銷三方均應(yīng)承擔(dān)市場風(fēng)險。BOT項目公司通常與政府簽署“或取或付”的產(chǎn)品或服務(wù)銷售協(xié)議，將市場需求量和需求價格風(fēng)險有效地轉(zhuǎn)移給政府。產(chǎn)品或服務(wù)銷售協(xié)議是一種長期的無條件的供銷協(xié)議，它與傳統(tǒng)的銷售合同的本質(zhì)區(qū)別是項目產(chǎn)品購買者對購買義務(wù)的絕對性和無條件性，即購買方必須按照事先確定的價格和數(shù)量，在至少不短于特許權(quán)期間內(nèi)無條件地承擔(dān)購買產(chǎn)品的責(zé)任?！盎蛉』蚋丁碑a(chǎn)品購買協(xié)議實質(zhì)上是由政府對項目公司提供的一種間接財務(wù)擔(dān)保。當(dāng)然，項目公司也要承擔(dān)市場風(fēng)險，這主要是在制定價格方案時，要求項目公司進(jìn)行充分的市場分析和預(yù)測，確保產(chǎn)品價格能滿足公司預(yù)期的投資回報率，實現(xiàn)穩(wěn)定的項目收益。完工的BOT項目在生產(chǎn)、運營過程中可能會出現(xiàn)技術(shù)故障和技術(shù)老化的風(fēng)險，為防范此類風(fēng)險，項目公司應(yīng)鼓勵承建商采用成熟和先進(jìn)的技術(shù)。如果技術(shù)風(fēng)險是由承建商造成的，項目公司可以用承建商的履約保證來轉(zhuǎn)移風(fēng)險，因為承建商的履約保證一般要延續(xù)到項目完工后的幾個月或幾年。在項目建成并投入使用后，項目技術(shù)風(fēng)險一般由負(fù)責(zé)項目運營的一方通過備用款承擔(dān)。建立良好的溝通機(jī)制能夠有效的傳遞信息、減少各方之間的摩擦，消除不必要的經(jīng)濟(jì)分歧，提高項目整體的運營效率。項目公司的組織結(jié)構(gòu)通常是參股合作企業(yè)，這對管理的要求更高。因此項目公司管理層的選擇至關(guān)重要，要求他們具有全面的BOT知識和良好的管理能力，對其選擇必須包括豐富的相關(guān)行業(yè)經(jīng)驗、管理業(yè)績、專業(yè)知識、公眾關(guān)系、信用記錄和對危機(jī)的處理能力等。環(huán)保風(fēng)險的管理主要依賴于詳細(xì)的可行性研究和周全的設(shè)計方案，并進(jìn)行相應(yīng)的保險。在項目建設(shè)和營運過程中，項目公司應(yīng)隨時接受各方的環(huán)境監(jiān)督，同時做好自身的環(huán)境保護(hù)工作。除此之外，還應(yīng)做到熟悉與環(huán)境保護(hù)有關(guān)的法律，并將其納入可行性研究之中；估計項目參與各方的環(huán)境責(zé)任風(fēng)險，以便合理分配。從第二章關(guān)于政府保證制度風(fēng)險的分析可以看出，政府保證制度的風(fēng)險中包含了可控風(fēng)險和不可控風(fēng)險，較一般風(fēng)險更為復(fù)雜，且政府保證制度是BOT融資項目成功的一個關(guān)鍵因素，所以政府保證制度的風(fēng)險管理應(yīng)著重分析。關(guān)于濫用風(fēng)險的管理，政府首要應(yīng)健全BOT項目審批監(jiān)督機(jī)制。目前我國的項目審批制度主要是根據(jù)資金來源分類，由政府直接投資方式的項目必須審批項目建議書、可行性研究報告等，但沒有專門關(guān)于BOT融資項目審批監(jiān)督的規(guī)定。BOT融資項目周期長、風(fēng)險多，往往涉及外國資金，對于其投資決策應(yīng)較其它項目更加謹(jǐn)慎嚴(yán)密。其次，在政府做出保證的時候，必須掌握度的問題，例如稅收優(yōu)惠，過少不能吸引投資者，過多則會造成國家利益的損壞。這就要求政府應(yīng)盡快制定獨立的BOT法，設(shè)立專門的部門或機(jī)構(gòu)管理BOT融資項目，大量培養(yǎng)BOT管理的專業(yè)人才，以減少濫用政府保證的風(fēng)險。關(guān)于政府保證制度的法律風(fēng)險，首要的是必須制訂BOT融資項目相關(guān)的法律，即實施BOT融資項目的法律保證。比較目前世界上實施BOT方式成熟的國家，不論其是發(fā)達(dá)國家還是發(fā)展中國家，都擁有BOT方式的專門法律。而在我國之所以要在BOT融資項目的實施過程中積極要求政府做出保證，其中一個最大的原因就是我國在BOT融資項目法律法規(guī)建設(shè)上的欠缺。現(xiàn)有的BOT融資項目所需要的法律保障相差甚遠(yuǎn)，使得BOT融資項目的參加各方，特別是投資者要承受巨大的政治風(fēng)險。但如果我國遵循國際慣例針對BOT項目的特性和我國的實際情況健全相關(guān)的法律法規(guī)，既可規(guī)范各參與者的行為，又可減少他們的風(fēng)險，有利于BOT項目的順利進(jìn)行。政府保證制度在法律上的阻礙，首先應(yīng)體現(xiàn)在國家主權(quán)豁免權(quán)上。在BOT項目運作中，如果項目所在國政府違約又不放棄主權(quán)豁免，會由于不能對其起訴而導(dǎo)致項目公司的合理權(quán)利不能享有。對這一問題的國際慣例是要求簽約的政府就合同中的一切事項放棄司法豁免權(quán)，從而成為BOT項目運作中與其他當(dāng)事人平等的法律主體。事實上，政府可以以公益需要對項目進(jìn)行征收或采取某些限制措施，而這對投資者是不利的。著者認(rèn)為在特許協(xié)議中可以訂立相關(guān)的補(bǔ)償條款以彌補(bǔ)投資者的損失，同時也應(yīng)明確要求因投資者的不當(dāng)行為而造成的政府損失由投資者對政府進(jìn)行補(bǔ)償。另外還應(yīng)該給予BOT項目公司政策及法律上的優(yōu)惠，因為BOT方式進(jìn)行的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)周期長、投資回收慢，投資者不能將項目轉(zhuǎn)移或?qū)嵤┓蓮?qiáng)制保障措施，相比于有投入有產(chǎn)出的其他投資企業(yè)，BOT投資者所承擔(dān)的風(fēng)險更大。所以應(yīng)以法律的形式把對BOT投資者的優(yōu)惠政策確定下來，以消除投資者的顧慮，但不能單純依靠諸如不競爭政策這樣的手段來引導(dǎo)BOT的發(fā)展。因為這種以犧牲國家利益來吸收外資的行為不是長久之計，而且投資者更注重的是國家投資環(huán)境是否完善，其中最重要的就是法律環(huán)境是否包括有關(guān)BOT法律的制定及實施。關(guān)于法律風(fēng)險的問題將在后面的章節(jié)中詳細(xì)分析。以上介紹的是BOT融資項目風(fēng)險管理的一般性策略。實踐證明，由于各個項目在政治經(jīng)濟(jì)環(huán)境上的差異，BOT融資項目風(fēng)險管理并沒有一成不變的模式。本文將通過三個典型BOT融資項目的分析，結(jié)合實踐，進(jìn)一步研究BOT融資項目的風(fēng)險管理策略。5對我國幾個典型BOT融資項目的風(fēng)險管理策略分析廣西來賓電廠B廠是我國第一個規(guī)范化的BOT試點項目，得到了我國政府的大力支持，同時也獲得了國際投資市場的廣泛關(guān)注。該項目在1995年被評為世界十大BOT項目之一，1996年又被《亞洲金融》雜志評為亞洲年度最佳融資項目獎。該項目位于廣西壯族自治區(qū)的來賓縣，一期工程已于1990年建成投產(chǎn)后，二期項目即B廠于1995年5月經(jīng)國家計委批準(zhǔn)立項，其后通過競爭性招標(biāo)方式于1997年9月由廣西自治區(qū)政府和中標(biāo)人法國EDFGEC阿爾斯通聯(lián)合體（法國電力國際公司/通用電氣—阿爾斯通）正式簽署特許權(quán)協(xié)議并開工建設(shè)，2000年初并網(wǎng)發(fā)電。，（其中EDF出資60%,GEC阿爾斯通出資占40%，出口信貸期限為12年，商業(yè)銀行貸款期限10年（由東方匯理銀行，香港匯豐投資銀行，BZW及其商業(yè)合作伙伴巴克萊銀行組成融資銀團(tuán)）。.項目的建設(shè)規(guī)模為2臺36萬千瓦燃煤機(jī)組，特許期18年，其中建設(shè)期3年，經(jīng)營期15年。運營期結(jié)束，投資者將電廠所有權(quán)無償轉(zhuǎn)讓給廣西壯族自治區(qū)政府。從該項目的風(fēng)險管理策略來看，政府方借鑒了國外BOT融資項目成功經(jīng)驗，在雙方權(quán)利與義務(wù)充分對等的前提下，實現(xiàn)了項目風(fēng)險在政府與項目公司之間的合理分?jǐn)偅饕w現(xiàn)為：①關(guān)于完工風(fēng)險采用總承包合同來管理完工風(fēng)險。利用固定價格、指定完工期的建造和設(shè)備供應(yīng)兩份合約，將工程延誤和超資風(fēng)險減至最低。同時由貸款機(jī)構(gòu)和項目股東為非廣西電力局、廣西政府或工程承包商所可能導(dǎo)致的意外事件及超資提供一項設(shè)有上限的備用貸款。同樣的，如項目的工程延誤和超支是由廣西電力局和廣西政府所引發(fā)，則廣西政府需對項目公司做出合理賠償。②關(guān)于履約風(fēng)險對境外項目發(fā)起人規(guī)定了良好的約束機(jī)制，有效的控制了履約風(fēng)險。招標(biāo)文件規(guī)定，投標(biāo)人在投標(biāo)階段向廣西政府交納1000萬美元投標(biāo)保證金，保證投標(biāo)人在投標(biāo)階段遵守規(guī)則，履行承諾，否則廣西政府有權(quán)扣除投標(biāo)保證金。中標(biāo)人在項目技術(shù)階段還交納3000萬美元的履約保證金，用于建設(shè)階段項目公司對廣西政府的違約補(bǔ)償。繳納違約保證金的同時解除投標(biāo)保證金。項目建成后，項目公司需繳納1500萬美元的運營維護(hù)保證金，以保證項目公司履行運營維護(hù)義務(wù)，維護(hù)保證金至移交日后12個月。由此可見，通過設(shè)立一環(huán)扣一環(huán)的各階段保證金安排，對項目發(fā)起人形成了有效的約束機(jī)制，保障了項目的順利實施。③關(guān)于經(jīng)濟(jì)風(fēng)險的控制首先，政府走出了回報率的誤區(qū)，評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)注重電價水平，大大提高競爭透明度，得到多方的肯定。在該項目的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)中，上網(wǎng)電價水平及走勢占評標(biāo)總分的60%，即在技術(shù)、法律、商務(wù)、融資等方面滿足招標(biāo)文件的情況下，讓投標(biāo)人就上網(wǎng)電價進(jìn)行競爭，廣西自治區(qū)政府不在回報率上和投標(biāo)人討價還價，改變了以往外商投資電廠談判中先談回報率，并由投資成本加回報率確定上網(wǎng)電價的做法，從而使來賓電廠B廠獲得了較低的電價水平。二是將匯率風(fēng)險納入產(chǎn)品價格調(diào)整的范圍。特許權(quán)協(xié)議規(guī)定當(dāng)人民幣兌換美元匯率變化超過一定范圍時，允許項目公司相應(yīng)調(diào)整電價。調(diào)整是雙向的，即匯率上浮和下降時，電價都要調(diào)整，這就有效的保護(hù)了中方的權(quán)益，同時也充分考慮了項目公司的利益。三是結(jié)合電力市場未來狀況比較清晰，項目現(xiàn)金流量比較穩(wěn)定的實際特點，利用固定利息的COFACE出口信貸貸款和將95%的商業(yè)貸款作定期利息掉期的方法，成功的減低利率風(fēng)險。④關(guān)于政治風(fēng)險我國各級政府未對該項目融資提供任何形式的擔(dān)保，但通過由國家計委、國家外匯管理局、原電力工業(yè)部門分別為項目出具的支持函，政府仍然為項目分擔(dān)了部分風(fēng)險。廣西政府擔(dān)任了特許經(jīng)營權(quán)協(xié)議、購電合約及燃料供應(yīng)與運輸協(xié)議的責(zé)任承保人，國家計委確定了上述項目協(xié)議均符合中國現(xiàn)行法律及規(guī)則，同時也確認(rèn)了廣西政府有能力做出承諾及簽署特許經(jīng)營權(quán)協(xié)議。⑤關(guān)于法律風(fēng)險特許權(quán)協(xié)議規(guī)定，當(dāng)法律變更使項目公司損失超過一定數(shù)額時，廣西政府將通過延長特許期或支付附加電費使項目公司的經(jīng)濟(jì)地位恢復(fù)到法律變更以前的狀況。同樣當(dāng)法律變更使項目公司的受益超過一定數(shù)額時，廣西政府可通過修改特許權(quán)協(xié)議條款和項目公司共享收益。此外，項目將仲裁機(jī)構(gòu)確定為中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會，將仲裁地點定為北京，改變了以往外資項目經(jīng)常選擇國外仲裁機(jī)構(gòu)的局面，從而更加有效地維護(hù)了我國政府的利益。⑥關(guān)于不可抗力風(fēng)險明確規(guī)定了由項目公司自費購買不可抗力風(fēng)險的保險，只有不可保險的不可抗力風(fēng)險才由政府和項目公司雙方共同承擔(dān)。綜上所述，廣西來賓B電廠在BOT項目風(fēng)險管理方面取得了寶貴的成功經(jīng)驗，為我國BOT項目的進(jìn)一步發(fā)展樹立了榜樣。成都自來水六廠BOT項目是國家計委正式批準(zhǔn)立項的第三個BOT試點項目，也是我國城市供水基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)中首例采用BOT方式興建的試點項目。項目建設(shè)范圍包括80萬噸/日的取水工程、40萬立方米/日凈水廠工程，27km連接凈水廠和市政供水系統(tǒng)的輸水管道工程。項目的特許經(jīng)營期為18年，其中建設(shè)期為1年。項目