【正文】 由于通貨膨脹、建筑承包商技術(shù)不過關(guān)、經(jīng)驗不足，建筑材料和設(shè)備不能及時取得或者勞動力來源得不到保障，以及其他一些原因，可能導致項目不能按照預計的時間完成工程建設(shè)從而使項目發(fā)起人和債權(quán)人遭受完工遲延風險。工程遲延使建設(shè)期融資本息以及其他費用增加。同時，由于項目不能按時投入運營，預期的項目利潤也不能按計劃取得。倘若延期過久，勞動力和原材料因通貨膨脹其成本也會大大提高，嚴重影響項目的經(jīng)驗效益，甚至由于工程延造成超支過多，使發(fā)起人和債權(quán)人只能放棄這個項目。風險管理辦法：選擇合適的建筑承包商。BOr項目的建筑承包商應該信譽良好、經(jīng)驗豐富、承包過類似工程并成功履行了承包合同；承包商應擁有能勝任工作的技術(shù)專家，有能力解決建設(shè)中出現(xiàn)的各種難題。同時其經(jīng)濟實力應該非常雄厚，如果承包商在經(jīng)濟上陷入困境，將嚴重影響承包的工程如期完工。項目發(fā)起人提供完工擔保。這種擔保一般是應債權(quán)人的要求提供的，在完工擔保中一般規(guī)定：a．按照有關(guān)工程和技術(shù)等各種要求完成BOT項目的建議；b．項目的各種技術(shù)指標達到規(guī)定的要求；c．項目出現(xiàn)超支情況，由發(fā)起人提供超支費用。以上規(guī)定內(nèi)容的嚴格程度，主要取決于債權(quán)人對項目發(fā)起人的信賴程度、項目遭受各種風險的可能性和風險的大小程度。如果信賴程度高、風險小，完工擔保的內(nèi)容可有一定的靈活性。當然，項目發(fā)起人只愿承擔完工的商業(yè)風險，不愿承擔由于政治風險而使項目不能完工的擔保責任。在這種情況下，債權(quán)人往往通過項目公司與政府簽訂的特許權(quán)協(xié)議排除政治風險的因素。建立托管帳戶。這是為把項目發(fā)起人的完工擔保切實落到實處而采取的措施，具體做法是債權(quán)人要求發(fā)起人存入指定的托管帳戶一定數(shù)額的資金，從而達到使發(fā)起人履行完工擔保中規(guī)定的擔保義務的目的。如果發(fā)起人未能提供超支費用以履行完工擔保的義務或工程不能按照要求完工，債權(quán)人可以要求發(fā)起人還款，或承擔項目公司作為借款人應該承擔的義務。完工擔保履行后，發(fā)起人責任自動免除，債權(quán)人只能依靠項目的現(xiàn)金流量還本付息。簽訂完備的施工合同使承包商失誤引起的風險最小化，特別是應通過訂立嚴格的懲罰性條款和提供具有吸引力的竣工獎使完工遲延風險最小化。東道國政府通過稅收和財政傾斜避免竣工遲延風險。③成本超支風險成本超支風險是指BOT項目工程在建設(shè)期間的費用(包括設(shè)備安裝、調(diào)試費用)超過了預計的費用。遲延完工、通貨膨脹、匯率波動、利率變化以及環(huán)境和技術(shù)方面產(chǎn)生的問題都是造成此風險的原因。由于項目運營費用和還貸資金的來源基于預計的項目收益，成本超支便給項目帶來嚴重后果，除非超支費用能夠有資金來源，否則這個項目很可能半途而廢或不能按期產(chǎn)生償還項目債務的資金流量。在這種情況下，又會迫使債權(quán)人再為項目發(fā)放新的貸款。比如在70年代完工的跨阿拉斯加管道工程，就是著名的費用超支項目。在管道正式投入使用前，這個項目的資本費用，達到了項目預算的400％。風險管理方法：項目發(fā)起人追加投資。這種投資有時不是采取股本投資而以附屬債務的形式出現(xiàn)，發(fā)起人從這種追加投資中得到回收的形式是以貸款利息而非股本紅利的形式進行的。債權(quán)人提供一定數(shù)額的超支資金。成本超支后，債權(quán)人可能同意按一定的比例提供超支資金，超支資金的其他部分仍由項目發(fā)起人承擔。當然，發(fā)起人以合同的形式保證向項目提供超支費用仍是債權(quán)人同意按一定比例提供超支費用的前提。備用信貸安排。這種安排是以BOT項目的原債權(quán)人提供額外貸款的方式實現(xiàn)，額外貸款的償還可通過延長照付不議合同的期限、調(diào)整項目產(chǎn)品或服務的價格、由項目發(fā)起人提供擔?；蛞愿綄賯鶆盏男问阶芳禹椖客顿Y等方式得以保證。簽訂一攬子交鑰匙工程合同或固定價格合同。這類合同在一定程度上可起到防止超支風險發(fā)生的作用，但建筑承包商承擔風險較大，要價較高。延長完工擔保的條款安排。完工擔保是按照合同規(guī)定的義務，BOT項目發(fā)起人對項目的全部債務在完成工程建設(shè)并開始運營前提供的擔保。在完工擔保合同中可以安排這樣的條款：如果項目工程建設(shè)沒有按照規(guī)定的要求完成，債務的擔?？梢匝又羵鶆諆斶€完畢為止。這種條款給項目發(fā)起人向項目提供所需超支費用施加了壓力。項目資產(chǎn)充抵債權(quán)人的債務。為了保護債權(quán)人的利益，在融資合同中可以設(shè)立這樣的條款：如果項目不能在一個確定的日期完工并開始運行，則由項目發(fā)起人購買項目資產(chǎn)，以充抵債權(quán)人的債務。合同中通常還列明在這種情況下債權(quán)人可以取得更優(yōu)惠的還款條件。項目發(fā)起人提供托管資金。根據(jù)這種安排，項目發(fā)起人應提供一筆足以完成項目的資金放人指定的托管帳戶，如發(fā)生特定事件，可從該帳戶調(diào)用資金。該帳戶資金除支付完工費用之外還可向建筑承包商支付某些超支費用，最后資金余額在項目完工時應全部歸還給項目發(fā)起人。6．技術(shù)故障風險BOT項目設(shè)施竣工交付使用后，進入運營期，在運營期內(nèi)的任何時間內(nèi)都有可能發(fā)生技術(shù)故障，從而使項目公司面臨技術(shù)故障的風險。風險管理方法：建筑承包商出具履約擔保，期限一般延續(xù)到完工后的幾個月甚至幾年。固定價格合同中訂立更新補貼條款和嚴格的懲罰性條款。東道國政府主持制定嚴密的檢查監(jiān)督計劃，及早識別由技術(shù)故障弓I起的可能中斷服務的信號，并監(jiān)測在BOT項目特許期結(jié)束后政府將要獲得的固定資產(chǎn)的狀況，在獲取設(shè)施前將用于維修和更新的基建費用列入預算。7．運營維護風險該類風險是指在BOT項目運營過程中，由于運營商的疏忽，發(fā)生重大經(jīng)營問題，如原材料供給不上，設(shè)備安裝使用不合理，產(chǎn)品或服務質(zhì)量低劣，發(fā)生重大工傷事故以及職工隊伍混亂等等，致使BOT項目達不到一定的運營指標。這些問題如不妥善處理，可能使項目無法按計劃運營，最終影響債權(quán)人和項目發(fā)起人的利益。．BOT項目的運營指標一般由政府或有關(guān)的主管部門具體規(guī)定，通常包括如下內(nèi)容：①采用的工藝、技術(shù)設(shè)備是否先進、適用，價格是否合理，是否符合國家的技術(shù)政策和產(chǎn)業(yè)政策；②引進的技術(shù)和設(shè)備是否符合東道國國情，引進技術(shù)后有無消化吸收的能力；③資源利用是否節(jié)能、高效，是否符合東道國的能源政策；④技術(shù)引進和設(shè)備進口，是否屬于重復引進；⑤人員培訓是否充分、到位。風險管理方法：選擇有經(jīng)驗的運營商。選擇的重要標準是看其是否具備在同一或相似行業(yè)中的工作記錄和經(jīng)驗。運營商就該BOT項目設(shè)施的運營和維護作出長期承諾。這一般是應債權(quán)人的要求作出的，具體內(nèi)容體現(xiàn)在項目公司與運營商簽訂的運營維護合同中。依據(jù)該協(xié)議，運營商有義務按照行業(yè)標準和國際慣例來管理項目，一旦運營商出現(xiàn)嚴重失職，其運營許可證將被依法吊銷。作為運營商，一方面應對設(shè)備進行必要的保養(yǎng)和維護，另一方面又要控制其運營成本，使之不超預算，為此在運營維護合同中還需訂立措辭嚴謹?shù)倪\營成本控制條款和相應獎懲制度。8．環(huán)境風險工業(yè)化進程的加快，對環(huán)境的影響日益顯著，人們越來越關(guān)心全球范圍內(nèi)的環(huán)境問題。許多國家都頒布了嚴厲的法律法規(guī)來控制輻射、三廢排放、有害物質(zhì)的運輸以及低效使用能源和不可再生資源等等，誰污染、誰治理也已成為各國普遍接受的原則。東道國政府在審批項目申請時，會要求項目發(fā)起方提供環(huán)境分析報告。報告的內(nèi)容一般包括：①項目概述；②項目公司設(shè)計的不同方案概述；③可能受到項目影響的環(huán)境的概述；④項目對環(huán)境可能帶來的破壞性影響；⑤用來減少項目對環(huán)境產(chǎn)生不利影響的方法即環(huán)境保護計劃。事實證明，不遵守環(huán)境保護法律法規(guī)造成的損失是巨大的。在英國國家水利管理機構(gòu)訴殼牌英國公司關(guān)于梅斯河(RiverMersey)被污染的案件中，法院判令該公司賠償100萬英鎊，加上清污費、支付第三方損失費及安裝新設(shè)備的成本費，損失共計708萬英鎊。在一個大型的BOT項目中，環(huán)境成本除了因污染而受到的罰款之外，還有可 83 能包括下列費用：①環(huán)保主管部門收取的管理費；②環(huán)境影響評估所需費用；③環(huán)保損害保險費用；④實施良好的環(huán)境管理戰(zhàn)略計劃所需費用；⑤所屬單位因污染嚴重被迫關(guān)閉而帶來的利潤損失；⑥引進新的環(huán)保技術(shù)以減少、杜絕污染而花費的費用；⑦清污費用以及對財產(chǎn)、人身健康造成損害而支付的賠償費用；⑧東道國對低效使用能源和不可再生資源的征稅等。以上所列費用是對于項目公司來說意味著成本的增加，尤其是對利用自然資源多、污染較嚴重的項目更為如此。風險管理方法：投保。這是項目發(fā)起人和債權(quán)人通常的做法，當然保險不可能面面俱到，它很難包括事故以外的風險損失，何況重大的環(huán)境損害的潛在責任是無限的。項目的法律可行性研究(特別是環(huán)保方面)作為項目總的可行性研究的一個重點來對待。作為債權(quán)人，應要求必須將令人滿意的環(huán)境保護計劃作為融資的一個特殊前提條件，該計劃應留有一定余地，確保將來能適用可能加強的環(huán)保管制。制定好項目文件。該項目文件應包括項目公司的陳述、保證和約定。確保項目公司自身重視環(huán)保并遵守東道國的有關(guān)法律、法規(guī)等。運營商不斷提高生產(chǎn)效率，努力開發(fā)符合環(huán)保標準的新技術(shù)和新產(chǎn)品。以上系統(tǒng)風險和系統(tǒng)外風險的劃分并不是絕對的，有時系統(tǒng)風險無法避免，而系統(tǒng)外風險卻可以通過一定的手段予以減少或消除。隨著信息交流的加快和金融市場的發(fā)展，有效控制各種風險的手段越來越多，風險也顯示出越來越強的可控性，系統(tǒng)風險和系統(tǒng)外風險的劃分變得更加模糊。BOT項目融資中的各類風險被準確識別后，所有參與方通過交流信息，就真正的風險達成共識，以此為基礎(chǔ)進行合理而穩(wěn)妥的風險處理。由律師通過以下基本法律文件框架分配相應的風險，建立起牢固的風險結(jié)構(gòu)，這種結(jié)構(gòu)要足以防范BOT項目融資可能遇到的種種最壞情況。37 /