【文章內(nèi)容簡介】 三）獨(dú)立董事的利益激勵機(jī)制除了強(qiáng)化獨(dú)立董事的法律責(zé)任，建立健全相應(yīng)的約束機(jī)制，還應(yīng)當(dāng)善待獨(dú)立董事。實(shí)踐中，如何確定獨(dú)立董事的報(bào)酬是個令人棘手的問題。就獨(dú)立董事而言，要價(jià)過高會嚇跑上市公司，要價(jià)國低又擔(dān)心降低了自己的身份。就公司而言，目前也無成熟的報(bào)酬方案。其結(jié)果是，相當(dāng)一批獨(dú)立董事從上市公司取得的報(bào)酬大大低于內(nèi)部董事，甚至僅具有象征意義，有的獨(dú)立董事從上市公司分文不取。問題在于，調(diào)動獨(dú)立董事為公司獻(xiàn)計(jì)獻(xiàn)力的動力源僅僅有良心和菩薩心腸提供是不夠的。獨(dú)立董事違反對公司所負(fù)有的忠實(shí)義務(wù)和注意義務(wù)的，或者由于過錯而對錯誤的董事決議舉手贊同的，也要承擔(dān)責(zé)任。獨(dú)立董事分文不取，既不符合按勞取酬的分配原則，權(quán)利與義務(wù)相一致的理念，更無法讓其承擔(dān)賠錢的民事責(zé)任。對于我國獨(dú)立董事而言，既可以在立法上規(guī)定獨(dú)立董事的報(bào)酬組成結(jié)構(gòu)，也可以授權(quán)各公司自由斟酌確定。但立法中必須確保獨(dú)立董事不能成為類似與內(nèi)部董事甚至雇員的利益中人。至于獨(dú)立董事的具體數(shù)額究竟為多少，立法者和政府證券監(jiān)管部門都無權(quán)干涉，而應(yīng)由獨(dú)立董事市場予以確定。（四）獨(dú)立董事的集體規(guī)模優(yōu)勢獨(dú)立董事的能力和品德不管如何優(yōu)秀，但孤掌難鳴。單個或者少數(shù)獨(dú)立董事無法在內(nèi)部董事占多數(shù)席位的董事會產(chǎn)生支配性影響。{上海證券交易所上市公司治理指引（征求意見稿）}規(guī)定，公司應(yīng)至少擁有兩名獨(dú)立董事，且獨(dú)立董事至少應(yīng)占董事總?cè)藬?shù)的20%。當(dāng)公司董事長由控制公司的股東的法定代表人兼任時(shí)，獨(dú)立董事占董事總?cè)藬?shù)的比重應(yīng)達(dá)到30%。中國證監(jiān)會{關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見（指導(dǎo)意見稿）}要求，上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)有三分之一以上的為獨(dú)立董事，無論是20%30%還是三分之一都大大低于美國的62%的比例。為使得獨(dú)立董事的聲音不被非獨(dú)立董事吞沒，建議將獨(dú)立董事的比例提升為51%。為確保獨(dú)立董事不論為稻草人，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)擁有自己控制下的專業(yè)委員會。具體說來，董事會下設(shè)審計(jì)委員會，提名委員會，報(bào)酬委員會等專業(yè)委員會。此類委員會應(yīng)當(dāng)由獨(dú)立董事?lián)?，主席也?yīng)由獨(dú)立董事?lián)?。?dāng)然，這些委員會設(shè)在單層制中的董事會下面使妥當(dāng)?shù)?，在雙層制下，應(yīng)當(dāng)設(shè)在監(jiān)事會下面。四、完善我國上市公司獨(dú)立董事制度（一）進(jìn)一步建立和完善有關(guān)獨(dú)立董事制度的法規(guī)雖然我國有關(guān)部門先后實(shí)施了《指導(dǎo)意見》、《準(zhǔn)則》等，對獨(dú)立董事的獨(dú)立性、任職資格、權(quán)力義務(wù)等方面做了一些指導(dǎo)性規(guī)定，但迄今為止尚沒有對獨(dú)立董事作出強(qiáng)制性規(guī)范的法律和法規(guī)。因此，有關(guān)部門應(yīng)在總結(jié)我國獨(dú)立董事運(yùn)作情況的基礎(chǔ)上，對相關(guān)法律、法規(guī)（如《公司法》、《證券法》等）作出修訂，對《指導(dǎo)意見》、《準(zhǔn)則》及各證券交易所制定的章程、規(guī)則（如《上海證券交易所上市公司治理指引》）中涉及到獨(dú)立董事的內(nèi)容，進(jìn)行協(xié)調(diào)和修改，做到統(tǒng)一口徑，相互配套等。有關(guān)部門還應(yīng)通過制定《獨(dú)立董事法》，明確獨(dú)立董事的任職資格、任期、選聘程序、作用、責(zé)任、義務(wù)等，給予獨(dú)立董事制度相應(yīng)的法律地位，依法保障獨(dú)立董事正常履行職能并約束獨(dú)立董事的行為，從而維護(hù)社會公共利益的投資者的合法權(quán)益，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。（二）成立獨(dú)立董事協(xié)會，加強(qiáng)獨(dú)立董事制度建設(shè)建議襯里獨(dú)立董事協(xié)會，并由中國證監(jiān)會依法對其進(jìn)行監(jiān)督、指導(dǎo)，其主要職能包括：制定獨(dú)立董事執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則和行為規(guī)范，明確獨(dú)立董事職業(yè)責(zé)任，促使獨(dú)立董事遵守客觀、公正、獨(dú)立的執(zhí)業(yè)原則，增強(qiáng)行業(yè)自律性和指導(dǎo)性。舉辦獨(dú)立董事培訓(xùn)班，加強(qiáng)獨(dú)立董事的培訓(xùn)、業(yè)內(nèi)交流和后續(xù)教育，培養(yǎng)后被人才，建立獨(dú)立董事人才庫，提高獨(dú)立董事的執(zhí)業(yè)水平。進(jìn)行獨(dú)立董事的資格認(rèn)證，向上市公司推薦獨(dú)立董事候選人，建立獨(dú)立董事資格認(rèn)證制度和獨(dú)立董事與上市公司雙向選擇制度，培育有序競爭的獨(dú)立董事市場。建立獨(dú)立董事檔案、獨(dú)立董事公示制度和工作績效評價(jià)制度，為社會公眾和中介機(jī)構(gòu)評價(jià)獨(dú)立董事的業(yè)績提高條件，促使職業(yè)經(jīng)理層的建立，促進(jìn)個人信譽(yù)及社會評價(jià)體系的形成。這是獨(dú)立董事協(xié)會的一個非常重要的職能。獨(dú)立董事在上市公司中表現(xiàn)出的獨(dú)立、客觀和良好業(yè)績，能夠極大的保護(hù)和提升其聲譽(yù)，聲譽(yù)將激勵獨(dú)立董事去更有效的監(jiān)督執(zhí)行董事和精力人員，并為其創(chuàng)造更大的發(fā)展空間。（三）建立獨(dú)立董事與中小股東信息溝通制度通過上市公司網(wǎng)站中的獨(dú)立董事園地，結(jié)合上市公司的信息披露制度，向全體股東及社會公眾公開有關(guān)獨(dú)立董事的個人信息和工作情況，包括獨(dú)立董事參加董事會會議的次數(shù)、對重大決策的表態(tài)和投票情況、對上市公司董事會機(jī)器工作委員會的建議和工作績效、對公司經(jīng)營行為的意見和評價(jià)了、對上市公司披露信息真實(shí)性的獨(dú)立意見等，將獨(dú)立董事的工作真正置于市場環(huán)境之中和社會監(jiān)督之下，并為其收集中小股東意見和接受咨詢提供條件。（四）完善獨(dú)立董事的薪酬制度獨(dú)立董事的薪酬與其工作的積極性和獨(dú)立性由密切聯(lián)系：薪酬過低則激勵不足，難與其所承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任相匹配，不能吸引優(yōu)秀的專業(yè)人才拿出足夠的時(shí)間、精力取積極參加董事事務(wù)；薪酬過高，則獨(dú)立董事又會考慮如何保證其利益的穩(wěn)定，而在工作中作出妥協(xié)，受制于能夠決定其聘用與否者，即上市公司的內(nèi)部控制人。因此，要確保獨(dú)立董事的獨(dú)立性，首先要確保獨(dú)立董事的薪酬的獨(dú)立性，也就是說，獨(dú)立董事的薪酬不能由公司的控制人來決定或發(fā)放。短期激勵和長期激勵是激勵獨(dú)立董事兩大方式，前者要足以補(bǔ)償獨(dú)立董事參加董事會的機(jī)會成本，后者則主要是激發(fā)獨(dú)立董事的主人翁意識。目前，我國上市公司獨(dú)立董事的薪酬主要使以短期激勵為主，即發(fā)放固定津貼和參加會議津貼。從長遠(yuǎn)來看，我們還應(yīng)借鑒西方國家的經(jīng)驗(yàn)，如通過給予一定量的股票期權(quán)或延期支付等長期激勵，來建立靈活的薪酬制度，使獨(dú)立董事更加關(guān)注上市公司的經(jīng)營業(yè)績、發(fā)展前景和長期利益，發(fā)揮其更大的作用。（五）建立獨(dú)立董事問責(zé)制度獨(dú)立董事?lián)碛幸话愣碌臋?quán)力和特別的監(jiān)督權(quán)，他們對于維護(hù)中小股東的利益起著至關(guān)重要的作用。目前我國的相關(guān)法律、法規(guī)沒有就獨(dú)立董事不履行勤勉盡責(zé)的義務(wù)或不作為，導(dǎo)致中小股東利益受到損害或信息披露不真實(shí)等不良后果，以及獨(dú)立董事與上市公司勾結(jié)，采取其他方式謀取利益等現(xiàn)象，而規(guī)定其應(yīng)該承擔(dān)的相應(yīng)行政、民事或刑事責(zé)任。因此，建議在相關(guān)法規(guī)中補(bǔ)充進(jìn)去這些內(nèi)容，建立完善的獨(dú)立董事問責(zé)制度。當(dāng)然，獨(dú)立董事不可能是全才，也不可能完全了解企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的各個方面，在實(shí)踐中要求獨(dú)立董事在有限的時(shí)間內(nèi)作出正確的判斷，發(fā)表正確的獨(dú)立意見的確使很困難的。因此，也要容許獨(dú)立董事犯錯誤。獨(dú)立董事責(zé)任的界定，在于區(qū)分其是否“主觀故意”。如果獨(dú)立董事在董事會決議時(shí)發(fā)表了獨(dú)立意見但沒有被采納而產(chǎn)生的不良后果，不應(yīng)追究獨(dú)立董事的責(zé)任；對獨(dú)立董事作出的職業(yè)判斷失誤的意見，但已經(jīng)中介機(jī)構(gòu)鑒證，所產(chǎn)生的不良后果，亦應(yīng)豁免獨(dú)立董事的責(zé)任。（六）建立獨(dú)立董事責(zé)任保險(xiǎn)制度獨(dú)立董事責(zé)任保險(xiǎn)是指當(dāng)獨(dú)立董事在行使職權(quán)時(shí)因工作疏忽或行為不當(dāng)（惡意、違背忠誠義務(wù)，信息披露中故意的虛假或誤導(dǎo)性陳述，違反法律法規(guī)的行為等除外），導(dǎo)致第三人（包括股東，債權(quán)人等）遭受經(jīng)濟(jì)損失而依法應(yīng)承擔(dān)個人經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任時(shí)，由保險(xiǎn)人按保險(xiǎn)合同的約定支付該董事進(jìn)行抗辯所支出的有關(guān)法律費(fèi)用，并代表償付其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事賠償責(zé)任的一種職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)。開辦獨(dú)立董事職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)是國外普遍尋求的對獨(dú)立董事的一種救濟(jì)方式。但時(shí)至今日我國獨(dú)立董事責(zé)任保險(xiǎn)制度卻遲遲沒有推出。盡管責(zé)任保險(xiǎn)為獨(dú)立董事提供一個必要的保障，但我們應(yīng)該看到，保險(xiǎn)公司出于對自身風(fēng)險(xiǎn)的考慮，必定會對獨(dú)立董事“無意”過失行為引起的賠償責(zé)任加以限制，進(jìn)而影響對獨(dú)立董事的保障力度。所以，有必要建立并完善獨(dú)立董事責(zé)任保險(xiǎn)制度，通過規(guī)定使上市公司和保險(xiǎn)公司執(zhí)行獨(dú)立董事責(zé)任保險(xiǎn)品種的嚴(yán)格責(zé)任，使獨(dú)立董事的“無意”過失行為所產(chǎn)生的個人賠償風(fēng)險(xiǎn)得到最大程度的降低，以此激勵獨(dú)立董事積極參與公司經(jīng)營活動并真正發(fā)揮監(jiān)督作用。綜上所述，我國獨(dú)立董事制度的建立、完善和發(fā)展，是對我國上市公司治理結(jié)構(gòu)的進(jìn)一步改進(jìn)，對于保險(xiǎn)投資者（尤其是中小投資者）、凈化證券市場、促進(jìn)中國股市走向成熟都具有積極的意義。參考文獻(xiàn)著作類[1]王天習(xí)：《公司治理與獨(dú)立董事研究》，中國法制出版社2005年版[2]**旭東：《公司法學(xué)》，高等教育出版社[3]梁慧星；《民商法社論第38卷》，法律出版社論文[4]江疆；《上市公司獨(dú)立董事的獨(dú)立性研究》，華中科技大學(xué)[5]何家友：《獨(dú)立董事制度與監(jiān)事會制度比較研究》西南科技大學(xué)[6]謝平；《我國獨(dú)立董事制度實(shí)踐及存在的問題探討》，**大學(xué)[7]殷少平；《關(guān)于獨(dú)立董事制度的思考》，載于《中國證券報(bào)》2001年4月25日[8]劉紀(jì)鵬；《我國獨(dú)立董事如何擺脫“花瓶’命運(yùn)》，華中科技大學(xué)[9]官欣秉：《獨(dú)立董事制度與公司治理：法理和實(shí)踐》，中國檢查出版社，2003年版[10]謝朝斌：《獨(dú)立董事法律制度研究》，法律出版社，2004年版[11]黃波：《我國上市公司治理中的獨(dú)立董事制度研究》華中科技大學(xué)，2009年致謝本文在撰寫過程中得到楊峻老師悉心指導(dǎo)，在此謹(jǐn)以個人名義向老師及幫助過我的老師們表示衷心的感謝。第三篇：淺析審查起訴階段退回補(bǔ)充偵查制度存在的問題、原因及對策淺析審查起訴階段退回補(bǔ)充偵查制度存在的問題、原因及對策（江蘇 徐州 董濤 221600）摘要：審查起訴環(huán)節(jié)退回補(bǔ)充偵查是檢察機(jī)關(guān)刑事訴訟監(jiān)督的一項(xiàng)重要方式，是針對前期刑事偵查活動可能存在漏洞和缺陷的一種補(bǔ)救性措施。然而，囿于諸多原因，審查起訴環(huán)節(jié)退回補(bǔ)充偵查在具體適用中卻存在問題，很大程度上違背了程序設(shè)置的初衷，影響了程序應(yīng)有效能的發(fā)揮。基于此，筆者對當(dāng)前退查活動出現(xiàn)的問題進(jìn)行分析，追溯造成退查泛濫的原因，并提出完善對策。關(guān)鍵詞：審查起訴；補(bǔ)充偵查；問題；原因；對策一、退回補(bǔ)充偵查過程中存在的問題。（一）偵查質(zhì)量不高導(dǎo)致退查數(shù)量居高不下。調(diào)查發(fā)現(xiàn)，案件偵查質(zhì)量不高主要表現(xiàn)在以下幾個方面：?，F(xiàn)在不少案卷材料中的證人證言、被害人陳述往往是在案發(fā)時(shí)由派出所值班民警制作的筆錄, 由于當(dāng)時(shí)條件所限,加之值班民警偵查專業(yè)素質(zhì)較低,詢問內(nèi)容缺乏針對性、系統(tǒng)性,甚至前后矛盾。、傳真充數(shù)的問題。在辦理外來人員犯罪的案件中, 偵查人員在沒有得到犯罪嫌疑人戶籍所在地公安機(jī)關(guān)出具的戶籍證明和犯罪地人民法院出具的前科證明的情況下,為圖省事,常常以電話記錄或信函、傳真來代替戶籍證明、前科證明,損害了證據(jù)的嚴(yán)肅性。(或稱查獲經(jīng)過)的問題。在實(shí)踐中,往往是承辦案件的偵查人員書寫一份抓獲經(jīng)過來代替警察證言,有的寫得簡單潦草,不能反映案發(fā)當(dāng)時(shí)的抓獲情況,或者不是抓獲行動參與人所寫, 甚至有時(shí)連抓獲經(jīng)過也沒有,難以與其他證據(jù)互相印證。、提取物證不到位的問題。目前群眾普遍通過110電話報(bào)警,出警的民警有的不是辦案的偵查人員,現(xiàn)場保護(hù)意識不強(qiáng),當(dāng)負(fù)責(zé)現(xiàn)場勘查的偵查(或稱技術(shù))人員到達(dá)現(xiàn)場后,現(xiàn)場已被破壞,提取不到相關(guān)物證,給破案、辦案帶來了困難。（二）退查易被偵查、檢察機(jī)關(guān)作為延期手段。在案情尚未查清、證據(jù)明顯不足而偵查期限已滿的情況下，偵查機(jī)關(guān)先移送審查起訴，被退查后繼續(xù)偵查；或者經(jīng)事前與檢察機(jī)關(guān)協(xié)商，在未實(shí)質(zhì)移送案件的情況下，僅辦理移送審查起訴手續(xù)，而實(shí)際上繼續(xù)偵查；或者在退查中“借用”檢察機(jī)關(guān)辦案時(shí)間。（三）退查提綱的引導(dǎo)性、可操作性不強(qiáng)。退查提綱是以起訴的標(biāo)準(zhǔn)對案件補(bǔ)查提出的指導(dǎo)性意見，對案件的補(bǔ)查起著