關于“信托計劃”實務中的法律風險(編輯修改稿)
2024-08-30 00:44 本頁面
【文章內容簡介】 調查、委托人承諾、合法性審查、出具法律意見書等多個方面，來避免這種風險。l 承諾預期信托收益的法律風險任何的投資都有風險，只不過是風險大小的問題。從法律上講，信托收益不能保底，信托財產也不能保證不受損失。根據(jù)《信托投資公司管理辦法》規(guī)定，信托公司不得承諾信托財產不受損失或者保證最低收益。但是，在實踐中，信托公司往往公布預期收益，從而吸引投資者。這對投資者來講，將是最大的法律風險，也是信托公司最大的法律風險。預期信托收益，是設計信托計劃最重要的組成部分，這關系到投資回報的根本問題。一方面是投資者積極參加信托計劃的源動力，另一方面又是信托公司選擇投資項目而進行投資的責任。因此，預期的信托收益，是投資者和信托公司共同關注的問題。投資者的投資回報來源于信托收益，如果沒有預期的信托收益或者令投資者滿意的收益率，投資者也不會認購資金信托計劃。因此，信托收益的法律風險是信托風險的核心問題，是信托公司在設計資金信托計劃時不可回避的關鍵問題。這種風險的大小決定投資者的本金能否順利收回，針對信托公司公布的“預期收益”能否順利實現(xiàn)，則是投資者和信托公司最為關注的風險因素。所以，針對信托收益風險，首先看資金運用項目的投資情況，特別是項目在信托期限內的現(xiàn)金流量是否能充分承擔還本付息的義務；其次，看項目公司的背景和實力，是否有足夠的資金實力在項目不能正常還本付息時的償付信托財產的情況；再者，看信托資金運用的風險防范手段，如抵押（質押）物是否有保障，擔保方信用級別和資金實力如何，是否有保險機制介入等情況；最后，看發(fā)售信托產品的市場成熟程度，例如在2003年7月，中信信托推出的“華融公司優(yōu)先資產收益權”的信托產品，雖然在資產處置和融資思路方面做出了重大創(chuàng)新，但是其高風險程度只有業(yè)內人士才知道。所以，這就要憑借從業(yè)經驗和國家金融產業(yè)政策來判斷，當然上述風險防范因素還是要考慮進去的。以上四點，是最值得信托公司在實踐當中參照的標準。另外，筆者在這里建議，還有一個重要的因素就是信托公司在設計信托計劃同時，單方面的判斷，是否具有公信力的問題？筆者認為，答案是肯定的，即使信托公司的具備包括“信用見證、資信調查及經濟咨詢”等的綜合能力，但是信托公司單方面的判斷還是達不到取信于民?；谶@一點，從專業(yè)化領域、判斷投資的客觀立場和公平原則來看，以及預期信托收益涉及公眾利益的性質，對預期信托收益的確定應當由專業(yè)性的中介機構作出，才更具有客觀判斷的公信力。例如，專業(yè)的會計師對于信托資金投向進行預測分析，綜合計算管理成本和相應稅費，作出預期信托收益的專業(yè)判斷，并出具專業(yè)咨詢意見或報告向公眾或投資者披露。專業(yè)律師應對信托財產所產生的信托受益來源進行審查，包括項目公司合同和其他民事法律行為，確定真實性和合法性。專業(yè)律師在審查的基礎上出具法律意見向公眾或投資者披露。投資者應在專業(yè)會計師、專業(yè)律師的審查意見和判斷意見的基礎上，作出資金信托的決定。l 信托擔保中的法律風險就目前市場中發(fā)行的資金信托產品來看，一般來說，基礎設施類信托產品要比房地產投資項目和其他項目類型更有吸引力，而運用于具有一定規(guī)模企業(yè)集團的信托要比運用于一般項目公司的信托更有吸引力，具有抵押、擔?；蛘弑ｋU機制的信托要比一般的信用型的信托更有吸引力。目前我國現(xiàn)階段市場種出現(xiàn)的信托產品，大多數(shù)與政府城建項目或多或少的相關聯(lián)，通過“政府承諾函”的形式，在信托計劃中加入政府信譽，為城市基建項目融資。雖然，這種市政概念的信托產品市場銷售情況良好，但政府或者國有法人憑借較高的信譽度，一邊承諾城建項目與社會資金的優(yōu)化組合，政府會負責一切等等；一邊又強調把社會大量閑置資金與城市建設的資金缺口相結合，一定要市場化運作。殊不知，真正的“市場化運作”，就與政府的信用程度與其財政勢力、經濟條件較好的地域優(yōu)勢等因素，并不是緊密相連，信托公司仍然要根據(jù)法律規(guī)定和市場慣例，要求項目公司提供除了政府以外的擔保、抵押、保險等措施，從而也排除政府、財政擔保的無效性。盡管法律規(guī)定信托收益不能保底，但是通過一系列擔保法律風險的防范措施，以保證投資者的預期信托收益、以降低信托公司資金投向的風險，這也是法律不反對、不禁止的。這樣不僅是吸引投資者的良好“賣點”，更加是信托公司所需要、且必不可少的風險防范措施。所以，根據(jù)不同的信托產品，對項目公司的信托收益來源進行“保險”（即擔保），以保證信托收益來源的流暢和“對投資者有所交代”。目前信托市場中應用擔保措施的主要有，抵押擔保、質押擔保、第三方擔保、銀行信用擔保、政府財政承諾、信托財產劣后收益權、組合擔保以及無附加風險控制等八種
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