【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 對(duì)其已增持的股份由中國(guó)證監(jiān)會(huì)限制表決權(quán)。　?、趷阂庠龀窒碌奶幚矸绞健　⊥顿Y者持股28%，如果在二級(jí)市場(chǎng)惡意增持，使比例超過(guò)30%而無(wú)豁免事由，應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約，拒不發(fā)出全面要約的，由中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)其所持全部股份限制表決權(quán)，直至12個(gè)月后減持至30%以下?！　⌒耧w投資(000526)案例便屬于持股30%以下的股東違規(guī)增持股份的典型案例。2008年11月15日至11月19日，旭飛投資控股股東椰林灣公司及一致行動(dòng)人旭飛實(shí)業(yè)公司，持股比例超過(guò)了30%，%。11月27日，椰林灣公司及旭飛實(shí)業(yè)公司通過(guò)深交所競(jìng)價(jià)交易系統(tǒng)減持了旭飛投資流通股3萬(wàn)股，%。但是，此次減持又違反了《證券法》第四十七條關(guān)于短線交易的規(guī)定?！　?三)持股30%以上的投資者繼續(xù)增持股份的信息披露問(wèn)題　　《上市公司收購(gòu)管理辦法》第四十九條規(guī)定：“已披露收購(gòu)報(bào)告書(shū)的收購(gòu)人在披露之日起6個(gè)月內(nèi)，因權(quán)益變動(dòng)需要再次報(bào)告、公告的，可以僅就與前次報(bào)告書(shū)不同的部分作出報(bào)告、公告。超過(guò)6個(gè)月的，應(yīng)當(dāng)按照本辦法第二章的規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)”。根據(jù)該條規(guī)定，我們認(rèn)為，對(duì)于持股30%以上的投資者繼續(xù)增持股份的信息披露問(wèn)題，應(yīng)該按以下原則進(jìn)行簡(jiǎn)化處理：　　增持前投資者已經(jīng)為上市公司第一大股東的情形　　投資者及其一致行動(dòng)人目前持有上市公司股份比例已超過(guò)30%，且為上市公司第一大股東，擬繼續(xù)增持的，只須編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書(shū)或者進(jìn)行簡(jiǎn)單公告，無(wú)須編制收購(gòu)報(bào)告書(shū)。　　具體而言，增持行為發(fā)生后6個(gè)月內(nèi)又繼續(xù)增持的，可以僅就增持情況做簡(jiǎn)單提示性公告。增持行為發(fā)生后6個(gè)月之后又繼續(xù)增持的，若其增持比例不超過(guò)公司總股本5%的，可僅就增持情況做簡(jiǎn)單提示性公告，若其增持比例達(dá)到或超過(guò)公司總股本5%的，應(yīng)當(dāng)編制詳式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書(shū)?！　≡龀智巴顿Y者不是上市公司第一大股東的情形　　投資者及其一致行動(dòng)人目前持有上市公司股份比例已超過(guò)30%，但并非上市公司第一大股東或?qū)嶋H控制人的，增持股份后成為公司第一大股東或?qū)嶋H控制人的，只須編制詳式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書(shū)，而不必編制收購(gòu)報(bào)告書(shū)?！　?四)國(guó)有股協(xié)議轉(zhuǎn)讓中對(duì)上市公司實(shí)際控制人未發(fā)生變化的認(rèn)定問(wèn)題　　《上市公司收購(gòu)管理辦法》第六十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，收購(gòu)人可以向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出免于以要約方式增持股份的申請(qǐng)：(一)收購(gòu)人與出讓人能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致上市公司的實(shí)際控制人發(fā)生變化……”。該情形主要指上市公司股份轉(zhuǎn)讓雙方存在實(shí)際控制關(guān)系，或均受同一控制人所控制。但是該條對(duì)于國(guó)有股在國(guó)有單位之間轉(zhuǎn)讓?zhuān)裁辞闆r下認(rèn)定為上市公司實(shí)際控制人發(fā)生變化，未做明確規(guī)定。對(duì)此，我們認(rèn)為，可以根據(jù)以下不同的情況分別進(jìn)行界定：　　轉(zhuǎn)讓雙方屬于同一級(jí)地方政府所有或者控制　　收購(gòu)人與出讓人如果屬于同一級(jí)地方政府(以在同一省、自治區(qū)、直轄市內(nèi)為準(zhǔn))所有或者控制，上市公司國(guó)有股權(quán)在收購(gòu)人與出讓人之間轉(zhuǎn)讓?zhuān)梢砸曂瑸樯鲜泄緦?shí)際控制人未發(fā)生變化?！　∞D(zhuǎn)讓雙方屬于同一國(guó)有控股集團(tuán)所有或者控制　　收購(gòu)人與出讓人如果屬于同一國(guó)有控股集團(tuán)所有或者控制，可以認(rèn)定二者為受同一實(shí)際控制人控制的不同主體，股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后上市公司的實(shí)際控制人未發(fā)生變化?！　∞D(zhuǎn)讓雙方為國(guó)有控股集團(tuán)和該集團(tuán)在境外設(shè)立的全資控股子公司　　收購(gòu)人與出讓人如果為某一國(guó)有控股集團(tuán)和該集團(tuán)在境外設(shè)立的全資控股子公司，雖然股份性質(zhì)界定為外資法人股，但仍由相關(guān)機(jī)構(gòu)代表國(guó)家履行出資人職責(zé)，行使國(guó)有資產(chǎn)所有者的權(quán)利，可以認(rèn)定為上市公司實(shí)際控制人未發(fā)生變化?！　　　∫罁?jù)國(guó)務(wù)院《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第四條中規(guī)定，“國(guó)家實(shí)行由國(guó)務(wù)院和地方人民政府分別代表國(guó)家履行出資人職責(zé)，享有所有者權(quán)益，管資產(chǎn)和管人、管事相結(jié)合的國(guó)有資產(chǎn)管理體制。中央政府和地方各級(jí)政府分別確定、公布其履行出資人職責(zé)的企業(yè)?！敝醒爰暗胤礁骷?jí)政府的出資人分別行使國(guó)有資產(chǎn)所有者權(quán)利，因此，上市公司國(guó)有股在不同省、自治區(qū)、直轄市的國(guó)有企業(yè)或者中央和地方國(guó)有企業(yè)之間進(jìn)行轉(zhuǎn)讓時(shí)，不受同一出資人控制，應(yīng)視為實(shí)際控制人發(fā)生變化?！　?五)實(shí)際控制人與控股股東之間的主體發(fā)生變更或者被注銷(xiāo)要不要履行要約豁免和信息披露義務(wù)問(wèn)題　　目前，在一些上市公司中，其實(shí)際控制人與控股股東之間存在著一個(gè)或者多個(gè)主體，如果這些中間層主體被注銷(xiāo)或者發(fā)生變更，要不要履行要約豁免和信息披露義務(wù)問(wèn)題，《證券法》和《上市公司收購(gòu)管理辦法》均沒(méi)有做明確規(guī)定。對(duì)此，我們建議根據(jù)以下不同的情況分別進(jìn)行處理：　　中間層主體被注銷(xiāo)或者發(fā)生變更涉及到所持上市公司股份過(guò)戶的情形　　假設(shè)有A、B、C三家公司，其中A為實(shí)際控制人， A絕對(duì)控股B， B又為上市公司C的控股股東(持股40%)。目前，實(shí)際控制人A欲將B注銷(xiāo)，并將B持有C上市公司的全部股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓(或者行政劃轉(zhuǎn))給A 。在這種情況下，要不要履行要約豁免和信息披露義務(wù)?我們認(rèn)為，根據(jù)《證券法》和《上市公司收購(gòu)管理辦法》的規(guī)定，雖然實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更，但是涉及到上市公司股份的過(guò)戶，因此需要按照《上市公司收購(gòu)管理辦法》第六十二條第(一)項(xiàng)等的規(guī)定履行要約豁免和刊登收購(gòu)報(bào)告書(shū)義務(wù)?！　》洗朔N情形的典型案例為東方賓館(000524)案例。2009年6月20日，東方賓館公告稱，廣州市國(guó)資委于2009年6月19日下達(dá)了《關(guān)于無(wú)償劃轉(zhuǎn)廣州市東方酒店集團(tuán)有限公司股權(quán)的通知》和《關(guān)于無(wú)償劃轉(zhuǎn)廣州市東方賓館股份有限公司部分股權(quán)的通知》，同意將現(xiàn)控股股東越秀集團(tuán)持有的廣州市東方酒店集團(tuán)有限公司(以下簡(jiǎn)稱“東酒集團(tuán)”)100%%的股權(quán)通過(guò)無(wú)償劃轉(zhuǎn)的方式全部劃轉(zhuǎn)給廣州嶺南國(guó)際企業(yè)集團(tuán)有限公司(以下簡(jiǎn)稱“嶺南集團(tuán)”)。股權(quán)變動(dòng)后，嶺南集團(tuán)將直接持有東方賓館38，712，236 股，并通過(guò)東酒集團(tuán)間接持有我公司100，301，686 股，合計(jì)持有該公司139，013，922 股，%。6月23日，嶺南集團(tuán)刊登了收購(gòu)報(bào)告書(shū)(摘要)，上述股權(quán)劃轉(zhuǎn)事宜尚需根據(jù)《上市公司收購(gòu)管理辦法》向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)豁免全面要約收購(gòu)?！　≈虚g層主體被注銷(xiāo)或者發(fā)生變更不涉及到所持上市公司股份過(guò)戶的情形　　假設(shè)有A、B、C、D、E五家公司，其中A為實(shí)際控制人，B、C同為A絕對(duì)控股的兄弟公司，C絕對(duì)控股D、 D又為上市公司E的控股股東(持股40%)。目前，實(shí)際控制人A欲將C注銷(xiāo)，并將C持有D的全部股份轉(zhuǎn)讓給B。在這種情況下，要不要履行要約豁免和信息披露義務(wù)?我們認(rèn)為，根據(jù)《證券法》和《上市公司收購(gòu)管理辦法》的規(guī)定，由于實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更，且不涉及到上市公司股份的過(guò)戶，不需要履行要約豁免和刊登收購(gòu)報(bào)告書(shū)義務(wù)，只需要由上市公司做簡(jiǎn)單的提示性公告即可?！　》洗朔N情形的典型案例為濰柴重機(jī)(000880)案例。2009年5月25日，濰柴重機(jī)發(fā)布提示性公告稱，“本公司于2009年5月22日接本公司第一大股東濰柴控股集團(tuán)有限公司(以下簡(jiǎn)稱“濰柴控股”，%的股份)通知，根據(jù)2009年5月7日的山東省人民政府省長(zhǎng)辦公會(huì)議紀(jì)要，原則同意對(duì)濰柴控股、山東工程機(jī)械集團(tuán)有限公司及山東省汽車(chē)工業(yè)集團(tuán)有限公司實(shí)施重組，組建山東重工集團(tuán)有限公司(暫定名，以下簡(jiǎn)稱“山東重工集團(tuán)”)。本次重組實(shí)施后，本公司最終實(shí)際控制人不會(huì)發(fā)生變化”。2009年6月16日，由山東省國(guó)資委履行出資人職責(zé)的山東重工集團(tuán)在山東省工商局注冊(cè)成立?！　《?、上市公司重大資產(chǎn)重組中的法律實(shí)務(wù)問(wèn)題　　(一)上市公司重大資產(chǎn)重組中的程序性問(wèn)題　　正在被立案調(diào)查的上市公司進(jìn)入重大資產(chǎn)重組程序問(wèn)題　　近年來(lái)，相當(dāng)一部分上市公司由于經(jīng)營(yíng)不善陷入嚴(yán)重虧損甚至資不抵債，必須通過(guò)重大資產(chǎn)重組才能走出困境。但是，這些公司很多因?yàn)樯嫦舆`法違規(guī)正在被中國(guó)證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查。對(duì)于這部分上市公司能不能進(jìn)入重大資產(chǎn)重組程序，相關(guān)法規(guī)、規(guī)章沒(méi)有明確規(guī)定?！　?007年8月13日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于上市公司立案稽查及信息披露有關(guān)事項(xiàng)的通知》，解決了正在被立案調(diào)查的上市公司進(jìn)入重大資產(chǎn)重組程序的問(wèn)題?！　「鶕?jù)《通知》的規(guī)定，如果重組方提出切實(shí)可行的重組方案，在經(jīng)營(yíng)管理等方面將發(fā)生實(shí)質(zhì)性改變，即“脫胎換骨，更名改姓”，重組完成有助于