合同訂立、履行中的法律風(fēng)險(xiǎn)及其防范(編輯修改稿)
2025-02-11 22:51 本頁(yè)面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 是合同主體的合格 ,所以必須盡 量防范因合同主體不合格而引起合同無效的法律風(fēng)險(xiǎn) ,其 重要措施之一就是對(duì)合同主體資格的合格性審查 . 首先是對(duì)合同主體進(jìn)行形式審查 .如果是自然人主 體 ,要看其是否具備相應(yīng)的民事行為能力 .如果是法人主 體 ,則應(yīng)做好以下審查 :1)法人是否具有獨(dú)立的簽訂合同的 資格 .企業(yè)法人是合同法規(guī)定的合同主體 ,對(duì)法人的形式 審查 ,主要看對(duì)方的有關(guān)證照 ,必要時(shí)應(yīng)親自到工商部門去 查詢 ,不能簡(jiǎn)單依賴對(duì)方提供的資料 .2)分支機(jī)構(gòu)是否具 有獨(dú)立的簽訂合同的資格 .審查法人分支機(jī)構(gòu)的簽約能 力 ,主要看其是否有獨(dú)立的營(yíng)業(yè)執(zhí)照 ,有獨(dú)立營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分 支機(jī)構(gòu)可以獨(dú)立簽訂合同 .需要注意的是 ,由于分支機(jī)構(gòu) 在承擔(dān)民事責(zé)任時(shí) ,是先以該分支機(jī)構(gòu)的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任 ,不 足的部分再由法人承擔(dān) ,因此在與分支機(jī)構(gòu)簽合同時(shí)一定 要注意一并審查其上級(jí)法人的資質(zhì) .3)法人內(nèi)部的職能部 門不具有主體資格 ,其所簽訂的合同是無效合同 .4)審查 法人的經(jīng)營(yíng)范圍 .根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《合同法》 若干問題的解釋 (一 )第十條規(guī)定 ,當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂 立合同 ,人民法院不因此認(rèn)定合同無效 .但同時(shí)也規(guī)定 :違 反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng) ,特許經(jīng)營(yíng) (鹽 ,煙草 ,鞭炮等 ),以及法律 , 行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外 .這是對(duì)一些特殊行業(yè)所作 出的規(guī)定 ,根據(jù)這些規(guī)定 ,在審查經(jīng)營(yíng)范圍時(shí)就要注意 :一 般的超范圍經(jīng)營(yíng)是可以簽訂合同的 ,但如果合同的內(nèi)容涉 及限制經(jīng)營(yíng) ,特許經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目的 ,就需要對(duì)方具備相應(yīng)的資 格 .如果對(duì)方不具備這些資格就不能簽訂合同 . 其次 ,大部分合同是由合同雙方主體的法定代表人 ,負(fù) 責(zé)人或代理人具體經(jīng)手簽訂 ,在簽訂合同時(shí)應(yīng)審慎審查具 體簽約人的代理資格 ,代理權(quán)限 ,是否有授權(quán)委托書和證明 信等身份證明 ,授權(quán)委托書要做為合同的附件予以保留 ,以 防有人利用合同進(jìn)行詐騙 ,或者代理人超越權(quán)限代理 ,導(dǎo)致 合同效力不能確定 ,給己方造成不必要的損失 . 最后 ,是對(duì)合同主體的資信審查 .資信審查是對(duì)合同 主體是否有履約能力的實(shí)質(zhì)審查 ,在合同簽訂之前可以作 為是否與之簽訂合同的標(biāo)準(zhǔn) .對(duì)資信能力的審查包括對(duì)注 冊(cè)資金真實(shí)性的審查 ,對(duì)會(huì)計(jì)資料的審查 (是否有固定資 產(chǎn) ,企業(yè)負(fù)債是否過多 ,流 動(dòng)資金是否充足 ),對(duì)股東的審 查 ,對(duì)經(jīng)營(yíng)歷史的審查等等 . 如果在進(jìn)行交易前發(fā)現(xiàn)交易對(duì)象在主體資格 ,履約能 力 ,責(zé)任能力等方面存在嚴(yán)重缺陷 ,就應(yīng)該立即取消交易計(jì) 劃 ,避免日后遭受損失 。如果認(rèn)為其在主體資格 ,履約能力 , 責(zé)任能力方面雖存在瑕疵 ,但仍有可能實(shí)現(xiàn)合同目的 ,則應(yīng) 作好相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)防范 ,如要求對(duì)方提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保 ,第三人保 證 ,交付保證金等 ,以免合同目的落空 .此外 ,為了爭(zhēng)取利 益最大化及防范自己違約的風(fēng)險(xiǎn) ,還要了解自身的情況 ,了 解自己?jiǎn)挝坏默F(xiàn)金流及負(fù)債狀況 ,確定對(duì)自己最佳的付款 方式和時(shí) 間 .同時(shí)還要合理預(yù)計(jì)對(duì)履行期限內(nèi)可能對(duì)履約 能力產(chǎn)生影響的各種情況 ,根據(jù)此種情況對(duì)履約能力的影 響 ,在合同中約定對(duì)己有利的履約方式和期限 .如果不能 , 則要盡力針對(duì)將各種預(yù)計(jì)因素設(shè)置免責(zé)條款 ,解除條件 ,以 降低因自己無法如約履行義務(wù)所遭受的索賠風(fēng)險(xiǎn) . ()合同簽訂時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)及其防范 合同簽訂時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)主要發(fā)生在合同的內(nèi)容與形式 兩個(gè)方面 ,主要表現(xiàn)為合同內(nèi)容違反法律強(qiáng)制性規(guī)定和合
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