【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 ， 五一節(jié) 6*8*3=144元，雙休日 6*8*2*2=192元， 工作日 6*3*=27元，合計(jì)： 363元 第二十五章 勞動(dòng)合同 63 一、勞動(dòng)合同的概念 勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位之間確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙 方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。 按照 《 勞動(dòng)法 》 規(guī)定，訂立勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式。 勞動(dòng)合同的條款分為法定條款和協(xié)商條款。法定條款是指法律、 法規(guī)規(guī)定必須協(xié)商約定的條款；協(xié)商條款是根據(jù)工作崗位的不 同特點(diǎn)，以合同雙方當(dāng)事人各自的具體情況，由雙方選擇約定 的具體條款。 第一節(jié) 勞動(dòng)合同概述 第二十五章 勞動(dòng)合同 64 ?用人單位范圍的擴(kuò)大：依法成立的會(huì)計(jì)事務(wù)所、律師事務(wù)所等合伙組織。 勞動(dòng)合同法實(shí)施條例 第 3條 ?勞動(dòng)合同簽訂主體的擴(kuò)大：用人單位設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)。 ?依法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照或登記證書(shū)的，可以訂立。 ?未依法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照或登記證書(shū)的，可以受用人單位委托訂立。 勞動(dòng)合同法實(shí)施條例 第 4條 ?部分排除范圍：地方各級(jí)人民政府及縣級(jí)以上地方政府部門(mén)為安置就業(yè)困難人員提供的給予崗位補(bǔ)貼和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)補(bǔ)貼的公益性崗位，其勞動(dòng)合同不適用無(wú)固定期限勞動(dòng)合同以及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)囊?guī)定。 勞動(dòng)合同法實(shí)施條例 第 12條 勞動(dòng)合同的種類：第 12條 ?固定期限勞動(dòng)合同：用人單位和勞動(dòng)者協(xié)商一致約定合同終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。 ?無(wú)固定期限勞動(dòng)合同：用人單位和勞動(dòng)者約定無(wú)確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。 ?以完成一定工作為期限的勞動(dòng)合同：雙方當(dāng)事人把完成某一項(xiàng)工作或勞動(dòng)任務(wù)作為勞動(dòng)關(guān)系的存續(xù)期間，約定任務(wù)完成后合同即自行終止。 企業(yè)書(shū)面提出簽訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者拒絕情形的處理： 一個(gè)月內(nèi)，書(shū)面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，無(wú)需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金； 滿一個(gè)月不滿一年，從第 2個(gè)月開(kāi)始支付 2倍工資，補(bǔ)訂勞動(dòng)合同；勞動(dòng)者拒絕的，書(shū)面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，并支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金； 滿一年，視作訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，立即補(bǔ)訂勞動(dòng)合同，不再支付 2倍工資。 勞動(dòng)合同法實(shí)施條例 第 57條 無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的簽訂條件：第 14條 “ 單十 ” 條款：勞動(dòng)者已在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；（無(wú)需單位同意） “ 雙十 ” 條款：用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國(guó)有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡在十年以內(nèi)的； “ 續(xù)簽 ” 條款： 連續(xù)兩次訂立 固定期限勞動(dòng)合同，且沒(méi)有 39條（勞動(dòng)者有過(guò)錯(cuò)）和 40條 1， 2項(xiàng)（非勞動(dòng)者過(guò)錯(cuò)：醫(yī)療期滿不能從事原工作、經(jīng)培訓(xùn)、調(diào)崗仍不能勝任工作）， 續(xù)訂合同的 。 “ 無(wú)效轉(zhuǎn)無(wú)限 ” 條款：自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同 68 《 勞動(dòng)合同法 》 規(guī)定 第十七條 勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款： （一）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人； （二）勞動(dòng)者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件 號(hào)碼； （三）勞動(dòng)合同期限； （四）工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)； （五）工作時(shí)間和休息休假； （六）勞動(dòng)報(bào)酬； （七）社會(huì)保險(xiǎn)； （八）勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù)； （九）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動(dòng)合同的其他事項(xiàng)。 勞動(dòng)合同除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動(dòng)者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇等其他事項(xiàng)。 試用期（勞動(dòng)合同法 第 19條） 勞動(dòng)合同法 上海市勞動(dòng)合同條例 試用期 合同期 試用期 合同期 不設(shè) 3個(gè)月以內(nèi)，或約定工作任務(wù) 不設(shè) 6個(gè)月以內(nèi) 不超過(guò) 1個(gè)月 3個(gè)月（含）以上不滿 1年 不超過(guò) 1個(gè)月 6個(gè)月（含）以上不滿 1年 不超過(guò) 2個(gè)月 1年（含）以上 3年以下 不超過(guò) 3個(gè)月 1年（含）以上 3年以下 不超過(guò) 6個(gè)月 3年（含）以上或無(wú)固定期限勞動(dòng)合同 不超過(guò) 6個(gè)月 3年（含）以上 試用期的期限 同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。 試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。 單獨(dú)設(shè)立試用期，無(wú)效，該期限視為合同期限。 試用期期限最長(zhǎng)不得超過(guò) 6個(gè)月。 問(wèn)題： 2022年 8月 1日至 2022年 7月 30日的勞動(dòng)合同，至多可設(shè)幾個(gè)月的試用期？ 試用期的工資 不得低于三條警戒線： 明線：勞動(dòng)合同約定工資的 80%， 暗線：本單位相同崗位最低檔工資 的 80%， 底線：市最低工資標(biāo)準(zhǔn)。 違法約定試用期的，責(zé)令改正（取消）；違法約定試用期已經(jīng)履行的，按照試用期滿工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過(guò)法定試用期部分，支付賠償金。 勞動(dòng)合同法 第 20條、第 83條 勞動(dòng)合同法實(shí)施條例 第 15條 案例分析： 2022年 8月 1日，沈某大學(xué)畢業(yè)進(jìn)入某建筑公司工作。簽訂了 2年的勞動(dòng)合同，其中約定試用期 3個(gè)月。試用期工資1500元，正式工資 2500元。 9月 1日，沈某發(fā)現(xiàn)，約定的試用期工資 1500元實(shí)際到手只有 1200元，向公司提出異議。公司解釋，約定工資包括社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)在內(nèi)。 11月 1日，公司認(rèn)為沈某的表現(xiàn)不佳，決定將其試用期再延長(zhǎng) 3個(gè)月。 2022年 2月 1日，沈某接到公司書(shū)面通知，因其工作績(jī)效不符合公司要求，即日起解除勞動(dòng)合同。沈某不服，向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提起仲裁申請(qǐng)。 仲裁判決： 企業(yè)未履行明確告知義務(wù)，工資包括社保費(fèi)，舉證不能，采信有利于勞動(dòng)者的解釋，試用期工資應(yīng)為 2022元（稅后），試用期后正式工資應(yīng)為 2500元（稅后）。 試用期約定違法：勞動(dòng)合同期限不滿 3年，試用期應(yīng)不超過(guò) 2個(gè)月。實(shí)際執(zhí)行試用期 6個(gè)月，超出的期限 4個(gè)月，按照正常月工資 2500元的標(biāo)準(zhǔn)支付賠償金， 2500*4=10000 約定試用期工資不得低于崗位工資的 80%。補(bǔ)足差額（ 2500*80%1200） *2 +（ 25001200） *4=6800 違法解除勞動(dòng)合同，不能有效證明不能勝任工作，未進(jìn)行培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位，按照經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的標(biāo)準(zhǔn)（工作不滿一年支付一個(gè)月工資），支付 2倍的賠償金。 2500元*2倍 =5000 違法成本： 10000+6800+5000=21800元 培訓(xùn)（勞動(dòng)合同法 第 22條） 約定服務(wù)期的條件： 提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用；（培訓(xùn)費(fèi)、差旅費(fèi)以及因培訓(xùn)產(chǎn)生的用于該勞動(dòng)者的其他直接費(fèi)用） 進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)； 服務(wù)期的附加條件： 服務(wù)期較長(zhǎng)的，按照工資調(diào)整機(jī)制，提高勞動(dòng)者在服務(wù)期間的勞動(dòng)報(bào)酬。 勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，用人單位可以要求支付違約金： 數(shù)額以培訓(xùn)費(fèi)用為上限。 實(shí)行分?jǐn)傔f減原則。 服務(wù)期與勞動(dòng)合同期限的關(guān)系： 勞動(dòng)合同期滿，服務(wù)期尚未到期的，勞動(dòng)合同期限延長(zhǎng)至服務(wù)期滿。雙方另有約定的從其約定。 服務(wù)期期間，解除勞動(dòng)合同的規(guī)定： 企業(yè)有過(guò)錯(cuò)，勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)者不支付違約金。 勞動(dòng)者有過(guò)錯(cuò)，企業(yè)解除勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)者應(yīng)支付違約金 勞動(dòng)合同法實(shí)施條例 第 1 2 26條 案例分析： 林某 2022年 10月應(yīng)聘進(jìn)入某制造公司 ， 簽訂為期 5年的勞動(dòng)合同 ， 約定試用期 6個(gè)月 。 2022年 12月 ， 公司引進(jìn)日本加工設(shè)備 ， 被選派出國(guó)培訓(xùn) ， 費(fèi)用 5萬(wàn)元 。出國(guó)前 ， 雙方簽訂 《 培訓(xùn)協(xié)議 》 ， 約定服務(wù)期 5年 ，林某若提前解約 ， 需支付違約金 ， 每服務(wù)滿一年遞減20%。 2022年 2月 ， 林某接受其他公司要約 ， 書(shū)面向原公司提出辭職 。 雙方發(fā)生爭(zhēng)議 。 仲裁判決： 試用期 、 服務(wù)期約定合法有效 ， 對(duì)雙方都有約束力 。服務(wù)期包含試用期 。 試用期內(nèi)勞動(dòng)者享有權(quán)對(duì)勞動(dòng)合同的解除權(quán) ， 用人單位無(wú)權(quán)以合同 、 協(xié)議的形式加以限制 。 當(dāng)兩者并存時(shí) ，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用試用期的規(guī)定 。 林某可以單方面解除勞動(dòng)合同 ， 單位不得要求追償違約金 。 依據(jù)： 《 勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于試用期解除勞動(dòng)合同處理依據(jù)問(wèn)題的復(fù)函 》 。 思考：試用期滿后 ， 情形則相反 。 保密事項(xiàng) 什么是商業(yè)秘密？ 能夠帶來(lái)營(yíng)利 不為公眾知悉 采取保密措施 商業(yè)秘密保護(hù)的方法： 在勞動(dòng)合同中約定保密條款 ， 設(shè)定脫密期 。 單獨(dú)簽訂競(jìng)業(yè)限制協(xié)議 。 勞動(dòng)合同法 第 23條 什么是競(jìng)業(yè)限制？ 相關(guān)人員在解除或者終止勞動(dòng)合同后，不得到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位，或者自己開(kāi)業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)。 用人單位的義務(wù)： 脫密期：在合同終止前或勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)和合同后 ， 一定期間內(nèi)變更崗位 ， 但不降低待遇 。 競(jìng)業(yè)限制期：在解除或者終止勞動(dòng)合同后 ， 在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi) ， 按月支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 。 勞動(dòng)者的責(zé)任： 遵守保密條款或競(jìng)業(yè)限制協(xié)議 。 違反約定的 ， 支付違約金 。 關(guān)于競(jìng)業(yè)限制的約定： 人員的限定： 高級(jí)管理人員 高級(jí)技術(shù)人員 其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。 競(jìng)業(yè)限制期限： 不得超過(guò)二年。 違約金金額 ： 違約金雙方約定。 造成損失的，按實(shí)際賠償。 案例分析： 任某 2022年 12月進(jìn)入大亞科技公司工作 ， 任產(chǎn)品設(shè)計(jì)開(kāi)發(fā)工程師 。 公司與其簽訂勞動(dòng)合同的同時(shí) ， 簽訂了競(jìng)業(yè)限制協(xié)議 ， 約定離職后三年內(nèi)不得進(jìn)入與公司有同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的單位工作 。 2022年 10月 ， 任某辭職 ， 公司按協(xié)議向其支付 50%的補(bǔ)償金 1萬(wàn)元 。 三個(gè)月后 ， 公司發(fā)現(xiàn)任某進(jìn)入競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手北京創(chuàng)科公司工作 ，給本公司市場(chǎng)開(kāi)發(fā)造成嚴(yán)重?fù)p失 ， 遂提起勞動(dòng)仲裁 ，要求任謀繼續(xù)履約 。 任某則認(rèn)為公司未足額支付補(bǔ)償金 ， 違約在先 ， 不同意繼續(xù)履行協(xié)議 。 仲裁判決： 競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金支付標(biāo)準(zhǔn) 、 形式應(yīng)該符合法律規(guī)定 。用人單位不支付補(bǔ)償金 ， 經(jīng)勞動(dòng)者要求 ， 仍不支付的 ， 勞動(dòng)者可以解除協(xié)議 。 競(jìng)業(yè)限制協(xié)議生效前或履行期間 ， 用人單位放棄競(jìng)業(yè)限制要求的 ， 應(yīng)提前一個(gè)月通知?jiǎng)趧?dòng)者 。 本案中 ， 大亞科技公司未明確放棄權(quán)力 ， 競(jìng)業(yè)限制協(xié)議真實(shí)有效 。 任某應(yīng)當(dāng)要求原單位繼續(xù)支付補(bǔ)償金 ， 單位明確不予支付的 ， 任某才可以不履行協(xié)議 。 83 違約金小結(jié) 條件 培訓(xùn) 競(jìng)業(yè)限制 金額 封頂 自定 三、勞動(dòng)合同的訂立和生效 勞動(dòng)合同訂立的原則 第 3條 合法原則：主體、內(nèi)容、程序、形式 公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠(chéng)實(shí)信用原則 補(bǔ)充：親自、當(dāng)面 用人單位在與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同時(shí)，不得以任何形式向勞動(dòng)者收取定金、保證金（物）或抵押金（物）。 勞動(dòng)合同的訂立過(guò)程 第 46條 要約與承諾 勞動(dòng)合同的續(xù)訂 勞動(dòng)合同的效力 生效日期： 無(wú)效情形： 以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的； 用人單位免除自己的法律責(zé)任、排除勞動(dòng)者權(quán)利的； 違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的； 無(wú)效合同的確認(rèn)機(jī)關(guān)：勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)，人民法院 無(wú)效合同的處理：無(wú)效的勞動(dòng)合同，從訂立的時(shí)候起，就沒(méi)有法律約束力。確認(rèn)勞動(dòng)合同部分無(wú)效的，如果不影響其余部分的效力，其余部分仍然有效。 四、勞動(dòng)合同的變更 勞動(dòng)合同變更的種類： 協(xié)商變更 法定變更（程序） 勞動(dòng)合同變更的要求： 第 35條 協(xié)商一致，可以變更勞動(dòng)合同。 變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。 變更后的勞動(dòng)合同文本雙方各執(zhí)一份。 案例分析： 薛女士是欣欣廣告公司的財(cái)務(wù)部經(jīng)理， 2022年 8月，由于賬目管理混亂，受到行政部門(mén)警告處罰。 9月，公司管理層決定，調(diào)動(dòng)薛某行政部門(mén)從事后勤工作，并降低其薪酬。薛某提出，勞動(dòng)合同約定工作崗位為財(cái)務(wù)經(jīng)理，不能變更，提起仲裁。 案例分析： 工作內(nèi)容作為勞動(dòng)合同的法定條款，一經(jīng)約定即具有法律效力，如需調(diào)整崗位，原則上應(yīng)當(dāng)協(xié)商一致。 單位可以在合同中約定，根據(jù)經(jīng)營(yíng)狀況或工作需要調(diào)整勞動(dòng)者的工作崗位。在崗位調(diào)整前，應(yīng)當(dāng)充分說(shuō)明理由，并承擔(dān)舉證責(zé)任。 上海高院司法解釋：雙方為此發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)由用人單位舉證證明其調(diào)