論董事責任執(zhí)行——兼論確立我國的股東直接訴訟和股東派生訴訟制度(編輯修改稿)
2025-05-10 01:51 本頁面
【文章內容簡介】 享有先買權。如共有對象為不可占有之財產,如智力成果,或所有權以外之財產權利,學理上稱準共有,適用共有的規(guī)定。準共有可定義如下:兩個以上主體,對同一未分割的不可占有財產的不同份額,分別享有歸屬權。所有權是歸屬權的下位概念,是對可實際占有的財產———物的歸屬權。2 出資人優(yōu)先購買權(股東先買權、合伙人先買權)出資人優(yōu)先購買權中的出資人,包括股東和合伙人。(1)股東先買權包括對公司其他股東所轉讓股份的先買權和對公司新增資本的先買權。有限責任公司股東轉讓出資時,在同等條件下,其他股東享有先買權。我國《公司法》第35條第3款:“經(jīng)股東同意轉讓的出資,在同等條件下,其他股東對該出資有優(yōu)先購買權?！备鶕?jù)我國法律,中外合資經(jīng)營企業(yè)為有限責任公司。我國《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第23條:“合營一方轉讓其全部或部分出資額時,合營他方有優(yōu)先購買權?！庇邢挢熑喂拘略鲑Y本,股東可優(yōu)先認繳出資,其實就是享有新增股份的先買權?！豆痉ā返?3條:“公司新增資本時,股東可以優(yōu)先認繳出資?！惫煞萦邢薰景l(fā)行新股,股東可以享有先買權?！豆痉ā返?38條:“公司發(fā)行新股,股東大會應當對下列事項作出決議:……(四)向原有股東發(fā)行新股的種類及數(shù)額?！惫蓶|先買權的根據(jù)是股東的股權。公司財產名義上歸屬于公司,實際上歸屬于股東。公司法人資格終止后,剩余財產歸屬于股東。在這一意義上,可以說公司財產附條件歸屬于股東,是一種附條件股東按份共有關系。股權是一種附條件共有份額所有權。無論有限責任公司股東轉讓出資,有限責任公司新增資本,還是股份有限公司發(fā)行新股,股東的先買權實際上都是一種附條件共有人先買權。股東先買權的根據(jù)是附條件共有份額所有權。當然,在名義上,附條件共有關系不是共有關系的一種形式,附條件共有份額所有權不是所有權的一種形式。(2)合伙人轉讓出資時,在同等條件下,其他合伙人享有先買權。我國《合伙企業(yè)法》第22條:“合伙人依法轉讓其財產份額的,在同等條件下,其他合伙人有優(yōu)先受讓的權利?！焙匣镪P系之性質眾說紛紜:一說共同共有[11]。一說合伙積累的財產為共同共有[12]。一說按份共有[13]。一說既非按份共有,亦非共同共有。[14]前文指出,共有是兩個以上主體對同一物的各個份額分別享有所有權。合伙財產歸屬于全體合伙人。任何一個合伙人都不享有全部合伙財產的所有權。任何一個合伙人都有自己的合伙份額,或者說對自己的合伙份額享有所有權。因此,合伙關系是一種共有關系。按份共有是純粹的財產關系,不含身份關系。共同共有本質上是身份關系,表現(xiàn)為財產關系,因此既有身份關系,又有財產關系。按份共有關系中,共有人的份額是確定的。共同共有關系中,共有人的份額表面上不確定,實際上也是確定的,否則共有關系解體時無法分割財產。合伙關系雖是一種人合關系,但非身份關系。合伙財產中,無論合伙成立時的財產,還是合伙積累的財產,合伙人的份額都是確定的。如無約定,或約定不明確,視為等份共有。因此,合伙關系是按份共有關系。由于合伙是一個經(jīng)營實體,合伙人對自己份額的權利所受到的限制,比一般的按份共有大,但沒有改變按份共有的性質。合伙人先買權是共有人先買權的一種形式。合伙人先買權的根據(jù)就是共有人先買權的根據(jù)。3 承典人優(yōu)先購買權不動產所有人轉讓不動產時,在同等條件下,承典人享有先買權。承典人先買權又稱留買權。典權為我國特有的民事制度。留買權是典權的一項權能,為習慣所承認,歷代亦有規(guī)定。我國臺灣地區(qū)所謂《民法》第919條:“[典權人留買權]出典人將典物之所有權讓與他人時,如典權人聲明提出同一之價格留買者,出典人非有正當理由,不得拒絕?！背械淙讼荣I權的根據(jù)是典權。1963年8月28日起實施的最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行民事政策幾個問題的意見(修正案)》(以下簡稱《民事意見》)規(guī)定:“在處理回贖問題時,應照顧雙方的實際需要情況,如果承典人確實無房住,而出典人又不缺房的,可調解延期回贖,也可回贖一部。房屋回贖后,出租或出賣的,原承典人在同等的價格上有優(yōu)先承租、承買權。”房屋回贖后,原承典人的先買權已不是留買權。如原承典人承租了典物,其先買權為承租人先買權。4 永佃權人優(yōu)先購買權土地所有人轉讓土地所有權時,
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