【文章內容簡介】 機制的作用發(fā)揮，無不與市場相關 ,如公司代理人（經(jīng)理）制度離不開公司經(jīng)理市場的發(fā)展 ,公企業(yè) ()大量管理資料下載 司業(yè)務發(fā)展離不開產品和勞務市場、技術市場以及金融市場 ,公司股權制約的有效離不開股票市場或資本市場?！敖庸苁袌觥币脖徽J為是西方公司治理最有效的和簡單的手段。在這個意義上講 ,公司治理的建設過程是市場經(jīng)濟發(fā)育和發(fā)展的過程，市場的成熟將進一步推動公司 治理的改善。 現(xiàn)代公司治理的良好形式與現(xiàn)代證券市場的監(jiān)管理念也是高度統(tǒng)一的。就上市公司而言，與公司治理關系最為密切的是上市公司股權交易的股票市場 ,市場的有效客觀要求做到公開、公正和公平。監(jiān)管部門的存在及其監(jiān)管行為旨在維持市場的“三公” ,監(jiān)管的核心是要求實施強制性信息披露，使公司在“陽光下作業(yè)” ,從而既有利對投資者特別是中小投資者利益的保護 ,也有利于公司經(jīng)理人保持經(jīng)營行為的理性。此外，監(jiān)管部門還要求所有參與股票執(zhí)業(yè)的中介機構保持對公司治理的監(jiān)督指導 ,共同維護市場的“三公” ,保護所有投資者 ,特別是中小 投資者的利益，要求公司真實、準確、完整、及時和公平地披露信息，在關聯(lián)交易的決策上遵循關聯(lián)方回避的原則 ,建立外部董事和獨立董事的制度。這些監(jiān)管措施與公司治理的內在要求是一致的。 監(jiān)管的另一著力點是市場。監(jiān)管通過市場機制的作用，傳導給公司，公司必須作出適應性調整，從而也要求公司治理作出改善。 公司治理與信息披露制度。準確、及時、規(guī)范披露公司的實質性信息，已成為了公司治理的一個基本原則。實質性信息指的是如果遺漏或謊報這些信息，將影響信息使用者的經(jīng)濟決策的信息，這主要包括公司的財務狀況及經(jīng)營成果；公司 目標；主要的股份所有權和投票權；董事和主要執(zhí)行官員以及他們的報酬等。一個強有力的信息披露制度既是對公司進行監(jiān)督的基本保障，也是市場發(fā)揮并購和接管機制作用的前提。成熟市場經(jīng)濟國家的經(jīng)驗表明，信息披露也是影響公司行為和保護投資者利益的有力工具。強有力的披露制度有助于股東和潛在投資者需要得到定期的、可靠的、可比的、足夠詳細的信息，從而使他們能對經(jīng)理層是否稱職作出評價、對公司治理是否有效作出判斷、對股票的價值進行評估。信息短缺且條理不清會影響市場、公司的運作能力。 公司治理的新發(fā)展。公司治理是不斷發(fā)展 、改進的，尤其是公司治理實踐中提出的新問題推動了公司治理的新發(fā)展。其中最為典型的事例是東南亞的金融危機和美國公司丑聞對公司治理的推動。在美英等成熟市場經(jīng)濟國家，公司治理出現(xiàn)了一些新的變化，產生了一些新的法案、原則和著名的判例，這主要有：公司責任法案、股東代表訴訟、集團訴訟、從屬求償原則、公司法人人格否認原則等。 （ 1）公司責任法案。美國總統(tǒng)布什于 2020 年 8 月 4 號簽署了公司責任法案，該法案的內容分兩方面：一方面加重了對公司管理層違規(guī)行為的懲罰；另一方面則加強了對會計行業(yè)的監(jiān)督。具體來說，美國證券交 易委員會（ SEC）要求公司首席執(zhí)行官或財務官必須簽字對財務信息的準確性負責。如果出現(xiàn)違規(guī)行為，首席執(zhí)行官門將面臨 10 到 20年的刑期和 100萬到 500 萬美元的罰款。按照該法案，銷毀聯(lián)邦調查所需的文件將被判刑 20 年，訴訟欺詐投資者案件的期限也被延長。會計立法的核心是， SEC 設立由五名成員組成的獨立董事會來監(jiān)督會計行業(yè)，結束了美國會計行業(yè) 自我監(jiān)管 的歷史。立法還禁止會計公司為客戶提供咨詢或其他非審計服務。 （ 2）股東代表訴訟（派生訴訟）。是指當公司權利受到損害，而應該代表公司行使訴權的公司機關拒絕或怠于行 使訴訟權利時，公司股東可以代表公司進行訴訟的法律制度。該制企業(yè) ()大量管理資料下載 度是彌補公司治理結構缺陷及其他救濟方法不足的必要手段。 （ 3）集團訴訟。是指公司不適當?shù)男袨槭构灸愁愋再|的股東遭受損害，其中一個或幾個股東代表同類受害股東提起訴訟，如果該訴訟成功，則原告可以獲得某一不適行為已被證實的宣告，每個遭受損害的當事人可以在無須進一步證明不適行為存在的情況下提出對損害賠償?shù)恼埱蟆? （ 4）從屬求償原則。是指在一定條件下應將母公司作為債權人對股份公司債權主張的求償予以推遲（稱為“次級債權”）的原則 。其前置條件是，母公司完全控制了子公司，母公司對子公司有欺詐或不當?shù)炔还降男袨?，母公司的行為損害了子公司債權人的行為。其具體表現(xiàn)為：股份公司在人員、資產、財務、業(yè)務、機構缺乏獨立性，母公司侵犯股份公司權益。次級債權和從屬求償原則的確立，有利于實現(xiàn)母公司或控股股東與一般股東和債權人在證券市場上關系的平衡和公正。 （ 5）公司法人人格否認原則。（又稱揭開公司面紗原則）是指在肯定公司具有法人人格的一般前提下，在特定法律關系中，基于特定事由（如公司濫用有限責任原則），刺穿公司的“法人”面紗，否定其具有獨立的法 人資格，將股東與公司視為同一總體，由股東對公司債權人直接承擔責任，從而達到保護債權人的作用的原則。其典型的情況表現(xiàn)為，大股東通過關聯(lián)交易掏空上市公司后，利用有限責任這一保護傘而輕易逃避責任，最終導致上市公司因負債累累而破產，投資者利益嚴重受損。 公司治理面臨的新問題。盡管公司治理有一套較完善的理論，也有一些基本的原則，但這些還不能解決公司治理中不斷變化的實踐問題，實踐要求公司治理理論有新的發(fā)展。如造成東南亞金融危機的組織基礎 —— 公司問題還未研究清楚，緊接著美國的公司丑聞又令人吃驚，公司治理在全球范 圍內都面臨著一系列嚴峻的課題。 90 年代，尤其是東南亞金融危機后，美國公司制度及美國公司的治理一度被人為是最能激發(fā)人的創(chuàng)造力，最適合新經(jīng)濟發(fā)展的模式。其中的股票期權激勵機制和首席執(zhí)行官制度則是這一制度的精髓。股票期權制度將經(jīng)營者、員工利益和公司利益緊密結合起來，為企業(yè)吸引激勵優(yōu)秀人才發(fā)揮了很大作用。并在創(chuàng)業(yè)初期，節(jié)省了創(chuàng)業(yè)的勞動成本，因為給予經(jīng)營者、員工的股票期權在未來一段時間才會兌現(xiàn)，并且在會計上并沒按費用對待，而是從稅后利潤中扣除。但另一方面，期權制也為公司管理層提供了抬高股價的動力。其實這一制度 也暗含了這樣一個機制：即使公司倒閉，只要這些熟知公司內部情況的高級管理人員適時兌現(xiàn)手中的期權或股票，他們的利益就獲得保證。據(jù)英國《金融時報》的調查，美國 2020 年以來破產的 25 家大企業(yè)中，高級管理人員通過出售所持股票共獲得 33億美元的收益。其中，環(huán)球電信的創(chuàng)始人溫尼克高居榜首，獲 5 億多美元的收入。雖然公司破產了，但經(jīng)營管理者的利益在短期內已經(jīng)得到了實現(xiàn)。這樣，意在把公司管理層的利益和股東利益捆綁在一起的股權認購計劃就失去了它原本的意義。 90 年代是美國首席執(zhí)行官制度的巔峰時期。名義上，首席執(zhí)行官由董事 會任命。但事實上，由于股權過于分散，首席執(zhí)行官對董事會主席的任命有著很大影響。董事會的選舉受首席執(zhí)行官介紹情況的影響，并且很多情況下，董事會主席由首席執(zhí)行官兼任。這種情形的后果就是股東大會對經(jīng)營管理方的控制減弱，甚至無法監(jiān)督，首席執(zhí)行官“權傾一時，利霸一方”，公司治理內部結構失衡。 企業(yè) ()大量管理資料下載 美國公司的另一個缺陷是外部監(jiān)督不力。一是當企業(yè)缺乏誠信時，審計師不盡職，沒有專業(yè)、真實揭示會計信息的虛假，甚至銷毀會計檔案，妨礙司法有效進行；二是投資銀行分析師們缺乏一個中介機構應保持的獨立判斷的職業(yè)道德。有的投資銀行在掩 蓋債務上，直接卷入了這場幫助公司誤導投資者的游戲。 由上可以看出，美國一系列公司丑聞的發(fā)生，已不僅是個別公司的問題，而是美國公司制度的缺陷。這個缺陷簡而言之就是公司治理結構的不平衡和外部監(jiān)督的不力東南亞的“經(jīng)濟奇跡”和美國公司的治理神話破滅后，現(xiàn)行的治理模式、期權等激勵制度、信息披露、內部人控制、財務造假、公司的外部監(jiān)管等受到不同程度的質疑，公司治理面臨眾多難題。 三、中國上市公司治理中的主要問題分析 中國上市公司的治理問題極其復雜，既有體制、法治問題，又有文化問題。這些問題集合到資本市場，就嚴 重影響著資本市場的發(fā)育，甚至是資本市場的“定時炸彈”，影響國民經(jīng)濟運行的基礎。 國有控股公司出資人不到位，公司治理動力不足。股東是公司治理一切機制的基礎，在國有股占控制地位的上市公司中，誰是出資人代表，誰