商業(yè)銀行參與上市公司治理問題研究(編輯修改稿)
2025-04-21 12:25 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 工代表大會制度和職工監(jiān)事制度，反映了公司治理目標(biāo)中應(yīng)該包括職工利益。上海市政府在最近的關(guān)于國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)交易的一份文件也規(guī)定，國有資產(chǎn)進(jìn)場交易應(yīng)該有職工代表大會的同意和證明材料。德國、美國等國家強(qiáng)調(diào)職工參與公司治理體現(xiàn)了同樣的政策取向和立法思路。同樣作為利害關(guān)系人之一，債權(quán)資本在企業(yè)資本中占有極大的比例。12 亞洲其他國家的上市公司同樣存在債權(quán)融資偏好，具體請參見胡鞍鋼等編：《亞洲公司治理模式的比較分析研究》，載于《公司治理模式的中外比較》，新華出版社出版，第168210頁。上市公司董事會治理與債權(quán)銀行利益的相關(guān)性非常大。13 但是銀行和企業(yè)的關(guān)系在中國沒有發(fā)揮債權(quán)人對公司治理的積極作用，銀行反而受制于企業(yè)，銀企關(guān)系出現(xiàn)不正?，F(xiàn)象。具體論述參考上海證券交易所研究中心編：《中國公司治理報告：董事會獨立性和有效性（2004）》，復(fù)旦大學(xué)出版社，第45頁。商業(yè)銀行的利益在上市公司的治理目標(biāo)中應(yīng)該有所體現(xiàn)?？傊覀冋J(rèn)為應(yīng)該考慮到中國上市公司和金融市場的實際情況，從而探索一種新的上市公司董事會治理模式?！豆痉ā返?條將債權(quán)人利益保護(hù)放在治理目標(biāo)的重要位置。14 《公司法》第1條：為了適應(yīng)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的需要，規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，根據(jù)憲法，制定本法?！吨袊鲜泄局卫頊?zhǔn)則》等文件也提出“銀行及其他債權(quán)人、職工、供應(yīng)商、社區(qū)等公司的利益相關(guān)者的法定權(quán)利應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶鹬亍?。實際上這些規(guī)定是對將相關(guān)利害關(guān)系人納入上市公司董事會治理范疇的一種新的制度設(shè)計，是對中國現(xiàn)實的積極回應(yīng)。我們應(yīng)該在這些規(guī)定的基礎(chǔ)上，研究如何細(xì)化和落實這些立法思想，以健全我國上市公司董事會的外部治理。二、作為上市公司利害關(guān)系人的銀行中國《商業(yè)銀行法》規(guī)定，銀行不能投資于實業(yè)。銀行與企業(yè)的關(guān)系主要表現(xiàn)為貸款關(guān)系。銀行貸款本質(zhì)上是一種金錢之債和合同之債。從理論上講，債權(quán)資本的收益（利息）是通過貸款合同“固定”下來的，15 中國法律限制貸款利率的市場化，貸款價格是由國家規(guī)定的。其承擔(dān)的風(fēng)險要小于股權(quán)投資承擔(dān)的風(fēng)險。所以經(jīng)濟(jì)學(xué)研究認(rèn)為，作為一種制度安排，由股東擁有剩余索取權(quán)和控制權(quán)是合理的。16 張維迎著：《所有制、治理結(jié)構(gòu)及委托代理關(guān)系——兼評崔之元和周其仁的一些觀點》，載《經(jīng)濟(jì)研究》，1996年第9期。但是這種理論解釋的有效性是建立在一定條件的基礎(chǔ)上的。17 這個理論同樣無法解釋職工參與董事會治理問題。這些條件包括：企業(yè)正常經(jīng)營，財務(wù)信息透明度高，違規(guī)處罰機(jī)制流暢等。但是由于我國還處于市場經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)軌階段，國內(nèi)規(guī)范上市公司治理的法律還很不健全，上市公司誠信度差，信息透明度不夠等客觀情況將在一段時間持續(xù)存在。完全照搬西方的企業(yè)理論可能會導(dǎo)致一定的“本土沖突”，也不利于銀企關(guān)系類型的改善。我們認(rèn)為，可以考慮引入商業(yè)銀行參與到上市公司的董事會治理之中，以期解決中國商業(yè)銀行利益無法得到有效保護(hù)的問題。關(guān)于銀行參與公司治理問題，有人以日本為例，對銀行參與治理提出懷疑。主要的懷疑論點有：（1）商業(yè)銀行參與公司治理是選擇性的，它是以銀行貸款為基礎(chǔ)的“相機(jī)性控制”（contingent governance）。（2）國有商業(yè)銀行本身存在治理問題，參與公司董事會治理效果不大（內(nèi)部勾結(jié)）。（3）中國的銀行體系不獨立，具有政府主導(dǎo)性。筆者以為這些疑慮本不能否定銀行參與上市公司董事會治理的必要性，原因在于：（1）在我國的上市公司中，銀行貸款的數(shù)量是巨大，特定銀行和上市公司的緊密聯(lián)系具有一定的穩(wěn)定性，18 當(dāng)然也包括存款業(yè)務(wù)和結(jié)算業(yè)務(wù)方面的持續(xù)服務(wù)的存在，也造成特定企業(yè)與銀行之間的關(guān)系具有“關(guān)系人”的特征。輕易地變更銀行意義不大，只會增加變動成本。特別是在業(yè)務(wù)服務(wù)差異化不大的情況下，更是如此。研究表明，特定銀行與企業(yè)之間的穩(wěn)定結(jié)構(gòu)有利于降低交易成本，增加信任。所以商業(yè)銀行參與公司治理不是所謂的“相機(jī)性控制”。作為上市公司資本和流動資金的主要提供者，上市公司對銀行存在一定的依賴性，包括上市公司在內(nèi)的企業(yè)，對銀行的依賴從趨勢上講也不會是短暫現(xiàn)象。19 國內(nèi)學(xué)者，如謝平等也認(rèn)為，即使在美國那樣（證券）市場主導(dǎo)的國家，只不過是市場融資比重上升，市場融資體制和銀行主導(dǎo)融資體制的替代并不像人們想象的那樣簡單，它的過程可能非常的慢。在1999年、2000年和2001年，證券融資的比重上升到幾乎10%，近年來又逐步下降。這個漸進(jìn)的路子和反復(fù)的路子在中國尤其突出。（2）中國銀行本身治理雖然存在問題，但不能由此得出其沒有權(quán)利參與治理的結(jié)論。而且隨著中國加入WTO，近年來銀行改革帶來了自身治理水平的提高，銀行參與上市公司治理的能力有望不斷提高。因此，債權(quán)銀行參與上市公司董事會治理，有助于形成很好的公司治理的外部約束機(jī)制，防止內(nèi)部人控制和代理成本。20 胡鞍鋼、胡光宇著：《轉(zhuǎn)軌時期中國公司治理的回顧和展望》，載于《公司治理中外比較》，新華出版社，第51頁。（3）在中國上市公司融資模式單一的情況下，隨著國內(nèi)商業(yè)銀行的改革和治理水平的提高，如果不形成銀行債權(quán)的保護(hù)機(jī)制，本身脆弱的銀行就會選擇進(jìn)一步“惜貸”，反過來必然會影響到上市公司的正常運營。21 2004年國家收縮銀根，許多商業(yè)銀行限制貸款規(guī)模后，上市公司資金問題凸現(xiàn)，很大程度上影響到了上市公司的運營和績效。從19932001年年我國上市公司直接融資和銀行貸款的比例和變化趨勢看，非常明顯（表1）。另據(jù)統(tǒng)計，2002年上市公司證券融資占外部融資比例的5%，2003年只有2%，債權(quán)融資比例遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于股權(quán)融資，2004年也同樣如此
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