商業(yè)銀行參與上市公司治理問題概述(編輯修改稿)
2025-04-21 12:25 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 》中規(guī)定了職工代表大會(huì)制度和職工監(jiān)事制度，反映了公司治理目標(biāo)中應(yīng)該包括職工利益。上海市政府在最近的關(guān)于國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)交易的一份文件也規(guī)定，國有資產(chǎn)進(jìn)場交易應(yīng)該有職工代表大會(huì)的同意和證明材料。德國、美國等國家強(qiáng)調(diào)職工參與公司治理體現(xiàn)了同樣的政策取向和立法思路。同樣作為利害關(guān)系人之一，債權(quán)資本在企業(yè)資本中占有極大的比例。12 亞洲其他國家的上市公司同樣存在債權(quán)融資偏好，具體請(qǐng)參見胡鞍鋼等編：《亞洲公司治理模式的比較分析研究》，載于《公司治理模式的中外比較》，新華出版社出版，第168210頁。上市公司董事會(huì)治理與債權(quán)銀行利益的相關(guān)性非常大。13 但是銀行和企業(yè)的關(guān)系在中國沒有發(fā)揮債權(quán)人對(duì)公司治理的積極作用，銀行反而受制于企業(yè)，銀企關(guān)系出現(xiàn)不正常現(xiàn)象。具體論述參考上海證券交易所研究中心編：《中國公司治理報(bào)告：董事會(huì)獨(dú)立性和有效性（2004）》，復(fù)旦大學(xué)出版社，第45頁。商業(yè)銀行的利益在上市公司的治理目標(biāo)中應(yīng)該有所體現(xiàn)?？傊?，我們認(rèn)為應(yīng)該考慮到中國上市公司和金融市場的實(shí)際情況，從而探索一種新的上市公司董事會(huì)治理模式?！豆痉ā返?條將債權(quán)人利益保護(hù)放在治理目標(biāo)的重要位置。14 《公司法》第1條：為了適應(yīng)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的需要，規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，根據(jù)憲法，制定本法。《中國上市公司治理準(zhǔn)則》等文件也提出“銀行及其他債權(quán)人、職工、供應(yīng)商、社區(qū)等公司的利益相關(guān)者的法定權(quán)利應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶鹬亍?。?shí)際上這些規(guī)定是對(duì)將相關(guān)利害關(guān)系人納入上市公司董事會(huì)治理范疇的一種新的制度設(shè)計(jì)，是對(duì)中國現(xiàn)實(shí)的積極回應(yīng)。我們應(yīng)該在這些規(guī)定的基礎(chǔ)上，研究如何細(xì)化和落實(shí)這些立法思想，以健全我國上市公司董事會(huì)的外部治理。二、作為上市公司利害關(guān)系人的銀行中國《商業(yè)銀行法》規(guī)定，銀行不能投資于實(shí)業(yè)。銀行與企業(yè)的關(guān)系主要表現(xiàn)為貸款關(guān)系。銀行貸款本質(zhì)上是一種金錢之債和合同之債。從理論上講，債權(quán)資本的收益（利息）是通過貸款合同“固定”下來的，15 中國法律限制貸款利率的市場化，貸款價(jià)格是由國家規(guī)定的。其承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)要小于股權(quán)投資承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。所以經(jīng)濟(jì)學(xué)研究認(rèn)為，作為一種制度安排，由股東擁有剩余索取權(quán)和控制權(quán)是合理的。16 張維迎著：《所有制、治理結(jié)構(gòu)及委托代理關(guān)系——兼評(píng)崔之元和周其仁的一些觀點(diǎn)》，載《經(jīng)濟(jì)研究》，1996年第9期。但是這種理論解釋的有效性是建立在一定條件的基礎(chǔ)上的。17 這個(gè)理論同樣無法解釋職工參與董事會(huì)治理問題。這些條件包括：企業(yè)正常經(jīng)營，財(cái)務(wù)信息透明度高，違規(guī)處罰機(jī)制流暢等。但是由于我國還處于市場經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)軌階段，國內(nèi)規(guī)范上市公司治理的法律還很不健全，上市公司誠信度差，信息透明度不夠等客觀情況將在一段時(shí)間持續(xù)存在。完全照搬西方的企業(yè)理論可能會(huì)導(dǎo)致一定的“本土沖突”，也不利于銀企關(guān)系類型的改善。我們認(rèn)為，可以考慮引入商業(yè)銀行參與到上市公司的董事會(huì)治理之中，以期解決中國商業(yè)銀行利益無法得到有效保護(hù)的問題。關(guān)于銀行參與公司治理問題，有人以日本為例，對(duì)銀行參與治理提出懷疑。主要的懷疑論點(diǎn)有：（1）商業(yè)銀行參與公司治理是選擇性的，它是以銀行貸款為基礎(chǔ)的“相機(jī)性控制”（contingent governance）。（2）國有商業(yè)銀行本身存在治理問題，參與公司董事會(huì)治理效果不大（內(nèi)部勾結(jié)）。（3）中國的銀行體系不獨(dú)立，具有政府主導(dǎo)性。筆者以為這些疑慮本不能否定銀行參與上市公司董事會(huì)治理的必要性，原因在于：（1）在我國的上市公司中，銀行貸款的數(shù)量是巨大，特定銀行和上市公司的緊密聯(lián)系具有一定的穩(wěn)定性，18 當(dāng)然也包括存款業(yè)務(wù)和結(jié)算業(yè)務(wù)方面的持續(xù)服務(wù)的存在，也造成特定企業(yè)與銀行之間的關(guān)系具有“關(guān)系人”的特征。輕易地變更銀行意義不大，只會(huì)增加變動(dòng)成本。特別是在業(yè)務(wù)服務(wù)差異化不大的情況下，更是如此。研究表明，特定銀行與企業(yè)之間的穩(wěn)定結(jié)構(gòu)有利于降低交易成本，增加信任。所以商業(yè)銀行參與公司治理不是所謂的“相機(jī)性控制”。作為上市公司資本和流動(dòng)資金的主要提供者，上市公司對(duì)銀行存在一定的依賴性，包括上市公司在內(nèi)的企業(yè)，對(duì)銀行的依賴從趨勢上講也不會(huì)是短暫現(xiàn)象。19 國內(nèi)學(xué)者，如謝平等也認(rèn)為，即使在美國那樣（證券）市場主導(dǎo)的國家，只不過是市場融資比重上升，市場融資體制和銀行主導(dǎo)融資體制的替代并不像人們想象的那樣簡單，它的過程可能非常的慢。在1999年、2000年和2001年，證券融資的比重上升到幾乎10%，近年來又逐步下降。這個(gè)漸進(jìn)的路子和反復(fù)的路子在中國尤其突出。（2）中國銀行本身治理雖然存在問題，但不能由此得出其沒有權(quán)利參與治理的結(jié)論。而且隨著中國加入WTO，近年來銀行改革帶來了自身治理水平的提高，銀行參與上市公司治理的能力有望不斷提高。因此，債權(quán)銀行參與上市公司董事會(huì)治理，有助于形成很好的公司治理的外部約束機(jī)制，防止內(nèi)部人控制和代理成本。20 胡鞍鋼、胡光宇著：《轉(zhuǎn)軌時(shí)期中國公司治理的回顧和展望》，載于《公司治理中外比較》，新華出版社，第51頁。（3）在中國上市公司融資模式單一的情況下，隨著國內(nèi)商業(yè)銀行的改革和治理水平的提高，如果不形成銀行債權(quán)的保護(hù)機(jī)制，本身脆弱的銀行就會(huì)選擇進(jìn)一步“惜貸”，反過來必然會(huì)影響到上市公司的正常運(yùn)營。21 2004年國家收縮銀根，許多商業(yè)銀行限制貸款規(guī)模后，上市公司資金問題凸現(xiàn)，很大程度上影響到了上市公司的運(yùn)營和績效。從19932001年年我國上市公司直接融資和銀行貸款的比例和變化趨勢看，非常明顯（表1）。另據(jù)統(tǒng)計(jì)，2002年上市公司證券融資占外部融資比例的5%，2003年只有2%，債權(quán)融資比例遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于股權(quán)融資，2004年也
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