【正文】 不足的必要手段。美國(guó)總統(tǒng)布什于 2020 年 8 月 4 號(hào)簽署了公司責(zé)任法案，該法案的內(nèi)容分兩方面：一方面加重了對(duì)公司管理層違規(guī)行為的懲罰；另一方面則加強(qiáng)了對(duì)會(huì)計(jì)行業(yè)的監(jiān)督。成熟市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)表明，信息披露也是影響公司行為和保護(hù)投資者利益的有力工具。此外，監(jiān)管部門還要求所有參與股票執(zhí)業(yè)的中介機(jī)構(gòu)保持對(duì)公司治理的監(jiān)督指導(dǎo) ,共同維護(hù)市場(chǎng)的“三公” ,保護(hù)所有投資者 ,特別是中小 投資者的利益，要求公司真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時(shí)和公平地披露信息，在關(guān)聯(lián)交易的決策上遵循關(guān)聯(lián)方回避的原則 ,建立外部董事和獨(dú)立董事的制度。 公司治理與市場(chǎng)及其監(jiān)管。其弊端是導(dǎo)致了證券市場(chǎng)的疲軟和大企業(yè)的過(guò)度擴(kuò)張，利益相關(guān)者的沖突加劇等。第二、經(jīng)理報(bào)酬制度，把經(jīng)理的個(gè)人利益與股東的利益（公司價(jià)值）掛起鉤來(lái)，讓經(jīng)理在追求個(gè)人利益時(shí)，為公司和股東創(chuàng)造財(cái)富，并通過(guò)股票期權(quán)等制度讓經(jīng)理人兼顧公司的短期和長(zhǎng)期利益。公司股東外的參與人，其對(duì)公司的利益必能有要求，這些利益相關(guān)者對(duì)公司利益的要求構(gòu)成公司的外部治理，當(dāng)內(nèi)部治理無(wú)效，外部治理會(huì)發(fā)揮極大作用，甚至否定原有的內(nèi)部治理，從而實(shí)現(xiàn)新的治理平衡。這種機(jī)制實(shí)際上是由一系列 的制度和合約來(lái)運(yùn)轉(zhuǎn)的。公司治理的原則在國(guó)際最有代表的就是經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（ OECD）于 1999 年推出的“ OECD 公司治理原則”。對(duì)此類事件和問(wèn)題，中國(guó)證監(jiān)會(huì)也多次強(qiáng)調(diào)健全公司治理結(jié)構(gòu)，改善公司治理，并和國(guó)家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合頒布了《上市公司治理準(zhǔn)則》。一般地，公司主要依靠?jī)煞N基本關(guān)系維持運(yùn)轉(zhuǎn)，即股東與董事會(huì)的信任托管關(guān)系，董事會(huì)與經(jīng)理班子的委托代理關(guān)系。 公司治理應(yīng)該是一個(gè)廣義的概念，僅僅強(qiáng)調(diào)股東利益最大化，而忽視公司所有參與者利益的平衡，將不可能取得治理的圓滿成功。 因此，現(xiàn)代公司是現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的細(xì)胞，是資本市場(chǎng)的基石。公司股東（資本）、經(jīng)營(yíng)管理人員（企業(yè)家）、員工（人力資本）、債權(quán)人，供應(yīng)商、消費(fèi)者、社區(qū)，稅務(wù)等主體 的利益都以相應(yīng)公司為依托，各參與者根據(jù)自身所提供的資源和承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)獲取在公司中應(yīng)得的收益，并通過(guò)市場(chǎng)機(jī)制的作用逐步形成均衡。 一、現(xiàn)代公司及公司治理概述 （一）現(xiàn)代公司的精神實(shí)質(zhì) 一般地，公司是指隨著商品經(jīng)濟(jì)和社會(huì)化大生產(chǎn)的發(fā)展而形成的一種典型的企業(yè)財(cái)產(chǎn)制度，是依據(jù)法律法規(guī)和公司章程等，通過(guò)發(fā)行股票把分散的資金集中起來(lái)的企業(yè)組織形式，是依法享有獨(dú)立的民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)、負(fù)有民事責(zé)任、獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的法人。 本文認(rèn)為，公司的存在是為了給各公司的參與者提供利益 (或減少交易費(fèi)用，提高效率 )的；公司治理是在維 持公司所有參與者利益基本平衡或不失衡的前提下，追求股東利益最大化，是為公司的參與者獲取各自利益而進(jìn)行的一系列法律法規(guī)、財(cái)務(wù)和制度安排，并為保障利益的平衡，而進(jìn)行權(quán)力制衡的安排；公司主要依靠?jī)煞N基本關(guān)系維持運(yùn)轉(zhuǎn)，即股東與董事會(huì)的信任托管關(guān)系，董事會(huì)與經(jīng)理班子的委托代理關(guān)系。 公司是各類生產(chǎn)要素的聚合體。正是在兩次兩權(quán)分離的基礎(chǔ)上，才引發(fā)了保護(hù)中小股東權(quán)益和制約內(nèi)部人控制的公司治理問(wèn)題（劉紀(jì)鵬）。中國(guó)證監(jiān)會(huì)的童道馳先生認(rèn)為，狹義的公司治理主要是指公司的股東、董事及經(jīng)理層之間的關(guān)系，廣義的公司治理還包括與利益者（如員工、客戶、供應(yīng)商、債權(quán)人和社會(huì)公眾等）之間的關(guān)系，及有關(guān)法律、法規(guī)和上市規(guī) 則等。實(shí)際上債務(wù)逾期下債權(quán)人申請(qǐng)公司破產(chǎn)，債權(quán)人將掌管公司，其典型案例有上市公司中績(jī)差公司的重組、破產(chǎn)中的和解整頓；至于公司治理與資本的關(guān)系，我將在下文中詳細(xì)闡述。國(guó)際經(jīng)濟(jì)、金融組織積極推動(dòng)公司治理，經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組 織（ OECD）制訂了公司治理準(zhǔn)則，國(guó)際證監(jiān)會(huì)組織也成立了新興市場(chǎng)委員會(huì)并起草了《新興市場(chǎng)國(guó)家公司治理行為》的報(bào)告。比如對(duì)英國(guó)的公司，同樣的股票，盈利和其他財(cái)務(wù)狀況基本相同，但治理結(jié)構(gòu)好的公司，投資者愿意以高出 18%的價(jià)格購(gòu)買其股票，對(duì)于意大利公司來(lái)說(shuō)，治理結(jié)構(gòu)好的公司股票的溢價(jià)是 22%，而印度尼西亞的公司是 27%（童道弛）。 公司治理體系。 基于對(duì)公司治理的客體與主體的分析，公司 治理過(guò)程按照公司治理權(quán)力是否來(lái)自公司出資者所有權(quán)與《公司法》直接賦予，可分為公司內(nèi)部治理和外部治理。美英式的公司治理有五道防線： 第一、董事會(huì)制度，董事會(huì)在公司治理結(jié)構(gòu)中居于特殊的地位，董事會(huì)的存在及其活動(dòng)使股東和公司之間架起了一座橋梁。英美治理模式的弊端主要有：股權(quán)分散，弱化了股東對(duì)公司的監(jiān)控，容易導(dǎo)致經(jīng)營(yíng)者的短期行為；銀行在公司治理中的作用小。在菲律賓和印尼，最大家族控制了上市公司總市值的 1/6。 現(xiàn)代公司治理的良好形式與現(xiàn)代證券市場(chǎng)的監(jiān)管理念也是高度統(tǒng)一的。準(zhǔn)確、及時(shí)、規(guī)范披露公司的實(shí)質(zhì)性信息，已成為了公司治理的一個(gè)基本原則。其中最為典型的事例是東南亞的金融危機(jī)和美國(guó)公司丑聞對(duì)公司治理的推動(dòng)。立法還禁止會(huì)計(jì)公司為客戶提供咨詢或其他非審計(jì)服務(wù)。其前置條件是，母公司完全控制了子公司，母公司對(duì)子公司有欺詐或不當(dāng)?shù)炔还降男袨?，母公司的行為損害了子公司債權(quán)人的行為。如造成東南亞金融危機(jī)的組織基礎(chǔ) —— 公司問(wèn)題還未研究清楚，緊接著美國(guó)的公司丑聞?dòng)至钊顺泽@，公司治理在全球范 圍內(nèi)都面臨著一系列嚴(yán)峻的課題。其中，環(huán)球電信的創(chuàng)始人溫尼克高居榜首，獲 5 億多美元的收入。 企業(yè) ()大量管理資料下載 美國(guó)公司的另一個(gè)缺陷是外部監(jiān)督不力。股東是公司治理一切機(jī)制的基礎(chǔ)，在國(guó)有股占控制地位的上市公司中，誰(shuí)是出資人代表，誰(shuí)對(duì)國(guó)有股權(quán)最后負(fù)責(zé)任，誰(shuí)對(duì)股權(quán)管理有利益要求，都好象是無(wú)關(guān)緊要的事。公司治理中處處可見到“內(nèi)部人”的出現(xiàn)。公司經(jīng)理是公司最活躍、掌握了大量信息、對(duì)公司經(jīng)營(yíng)有重大影響而又最難監(jiān)控的人。改進(jìn)的公眾公司治理是要以強(qiáng)制性信息披露作為重要保證的，是以高管人員誠(chéng)信意識(shí)作為重要基礎(chǔ)的。 改善公司治理的法律法規(guī)不夠健全。 董事會(huì)：董事會(huì)是公司治理整個(gè)決策的核心，其受托于股東，與經(jīng)理層 建立制衡關(guān)系，防止內(nèi)部人侵犯股東權(quán)利。監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督記錄以及進(jìn)行財(cái)務(wù)或?qū)ｍ?xiàng)檢查的結(jié)果應(yīng)成為對(duì)董事、經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員績(jī)效評(píng)價(jià)的重要依據(jù)。其主要內(nèi)容有：（ 1）報(bào)酬激勵(lì)，包括固企業(yè) ()大量管理資料下載 定薪金、獎(jiǎng)金、福利、股票和股票期權(quán)、退休金計(jì)劃等。這種激勵(lì)制度有利于經(jīng)營(yíng)者和股東形成共同的利益和價(jià)值趨向，有利于經(jīng)營(yíng)者長(zhǎng)期為公司服務(wù)（“金手銬”）并實(shí)現(xiàn)股東利益最大化。 （四）強(qiáng)制信息披露制度。規(guī)范的財(cái)務(wù)報(bào)告是公司管理層向公司股東、社會(huì)公眾和監(jiān)管者提供管理信息的制度保障之一 ,這樣的信息既包括對(duì)過(guò)去經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)的記錄 ,目前經(jīng)營(yíng)成果、資產(chǎn)負(fù)債狀況和現(xiàn)金流量狀況的反映 ,也包括對(duì)未來(lái)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)信息的描述，公司的年報(bào)應(yīng)該經(jīng)具有證券從業(yè)資格的會(huì)計(jì)審計(jì)。資本市場(chǎng)的 準(zhǔn)入、交易、并購(gòu)、監(jiān)管、強(qiáng)制信息披露制度等都直接推動(dòng)著公司治理朝著良好的方向發(fā)展。關(guān)聯(lián)交易大，決策不規(guī)范、價(jià)格不公允，永久性關(guān)聯(lián)等作為影響發(fā)行的實(shí)質(zhì)條件。如對(duì)上市公司股票停止交易，退出股市的監(jiān)管政策、公開譴責(zé)的辦 法等，都很大程度上引導(dǎo)著上市公司改善治理。 。資本市場(chǎng)的交易制度可直接促進(jìn)公司治理的改進(jìn)和完善。 重點(diǎn)審查公司的治理情況。證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)要以股份公司首發(fā)和再融資的審核為切入點(diǎn)，提出公司治理的“硬約束”條件，這是要求改善公司治理最強(qiáng)硬和有效的一手，也是為資本市場(chǎng)夯實(shí)基礎(chǔ)。一些涉及公司運(yùn)作的制度（如公司章程，股東會(huì)、董事會(huì)及其專門委員會(huì)、監(jiān)事會(huì)的議事規(guī)則等）、關(guān)聯(lián)交易的決策制度等也應(yīng)該在公開指定的媒體披露。強(qiáng)制對(duì)上市公司進(jìn)行持續(xù)信息披露是公司治理的基本要求和治理監(jiān)督的基礎(chǔ)，上市公司應(yīng)嚴(yán)格按照法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時(shí)地披露信息。中國(guó)上市公司已在這方面作了些探索，但遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，本文的最后一部分將結(jié)合案例進(jìn)一步分析這一問(wèn)題。（ 2）剩余支配權(quán)激勵(lì)，即對(duì)經(jīng)營(yíng)者分配事后的剩余，促使經(jīng)營(yíng)者最大限度創(chuàng)造利潤(rùn)。董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)受股東大會(huì)的委托，監(jiān)督經(jīng)理 層。董事會(huì)應(yīng)至少有三分之一的獨(dú)立董事，并設(shè)立專門委員會(huì)，如戰(zhàn)略委員會(huì)、提名委員會(huì)、審計(jì)委員會(huì)、薪酬與考核委員會(huì)等。 總之，我國(guó)上市公司的治理問(wèn)題嚴(yán)重，治理手段滯后，影響著證券市場(chǎng)效率和其進(jìn)一步