【正文】 最后，向所有支持、關(guān)心和幫助過我的人們表示衷心的感謝。導(dǎo)師淵博的學(xué)識(shí)，嚴(yán)謹(jǐn) 的治學(xué)作風(fēng)，兢兢業(yè)業(yè)的工作態(tài)度、忘我的工作熱情和對(duì)事業(yè)的奉獻(xiàn)精神，是我今后工作和學(xué)習(xí)的榜樣。在完成論文的之際，我的心中充滿了感激之情，感謝所有教導(dǎo)、啟發(fā)、關(guān)心和幫助過我的人們。 jane Winn,The Law of Electronic Commerce,.,Aspen Law amp。電子商務(wù)的發(fā)展離不開法律的保障，法律的出臺(tái)不僅體現(xiàn)我國(guó)法制的健全，也將為世界電子商務(wù)的進(jìn)步作出貢獻(xiàn)。因此，建立行之有效的電子商務(wù)合同法是當(dāng)前網(wǎng)上貿(mào)易的要求，也是推動(dòng)國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然選擇。買賣雙方和第 3 方認(rèn)證機(jī)構(gòu)是電子合同正式生效的主要當(dāng)事人。因此 ,迫切需要研究電子合同中的特殊問題及相應(yīng)的法律規(guī)范 ,該從法律、經(jīng)濟(jì)兩個(gè)主要方面入手。當(dāng)然 ,經(jīng)營(yíng)者所發(fā)布的信息必須真實(shí)可靠，否則承擔(dān)對(duì)消費(fèi)者的欺詐責(zé)任。 加強(qiáng)宣傳 ,樹立經(jīng)營(yíng)者形象 在電子合同中 ,經(jīng)營(yíng)者可以通過 inter 以較低的成本向潛在的市場(chǎng)發(fā)布公司背景資料、產(chǎn)品信息以及電子廣告等信息 ,讓人們更好的認(rèn)識(shí)到交易的真實(shí)性、了解對(duì)方的規(guī)模與實(shí)力 ,也可以有效的提高經(jīng)營(yíng)者的形象、品牌和知名度。因此，加快復(fù)合型法律人才的培養(yǎng)是當(dāng)前的一項(xiàng)緊迫任務(wù)。電子合同法律是一個(gè)龐大的法律體系，是以數(shù)據(jù)電文為載體的虛擬環(huán)境上的合同活動(dòng)，它依賴于復(fù)雜而又飛速發(fā)展的計(jì)算機(jī)信息技術(shù)，涉及到盤根錯(cuò)節(jié)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系，尤其是電子交易中稅收的監(jiān)控和實(shí)施都是非常復(fù)雜的技術(shù)和法律問題。如果認(rèn)證機(jī)構(gòu)能介入電子合同實(shí)施過程 ,這對(duì)電子合同的可靠性就提供了保證。這種認(rèn)證體系，把電子合同商業(yè)發(fā)展的自主性、安全性要求與認(rèn)證機(jī)構(gòu)的行業(yè)特點(diǎn)有效地結(jié)合來。就目前來看，行業(yè)協(xié)會(huì)主導(dǎo)的電子商務(wù)認(rèn)證體系是適合我國(guó)國(guó)情的一種選擇。 建立完善的電子合同認(rèn) 證機(jī)構(gòu)體系 認(rèn)證機(jī)構(gòu)在電子商務(wù)活動(dòng)中起著非常重要的作用，它是保障網(wǎng)絡(luò)交易安全的基礎(chǔ)。制訂單獨(dú)的電子合同法并不是要背棄《合同法》另起爐灶，而主要是針對(duì)電子合同的表現(xiàn)形式和訂立方式的特殊性，制定電子合同的特有規(guī)則。再者，制訂單獨(dú)的 電子合同法并不會(huì)與《合同法》有沖突或抵觸。目前國(guó)際上關(guān)于電子商務(wù)的立法主要是制訂一部完整的電子商務(wù)法或電子交易法。 14 對(duì)電子合同進(jìn)行專門的立法 我國(guó)應(yīng)大力加強(qiáng)電子合同法制化建設(shè)，制訂專門的《電子合同法》，合同法》雖然對(duì)電子合同的成立作出了一些規(guī)定，但這些規(guī)定仍不夠系統(tǒng)、完整，特別是對(duì)于電子簽名、收到告知、電子代理人等重要問題沒有規(guī)定。消費(fèi)者有權(quán)在自收到經(jīng)營(yíng)者的商品之日起，或者在與經(jīng)營(yíng)者締結(jié)服務(wù)合同之日起的 7 日內(nèi)，不說明任何理由，解除與經(jīng)營(yíng)者之間的合同?！斑h(yuǎn)程銷售指令”是專門規(guī)范有關(guān)利用遠(yuǎn)程通訊技術(shù)締結(jié)的合同所涉及的消費(fèi)者保護(hù)問題。該電子簽名的真實(shí)性須由國(guó)家承認(rèn)的認(rèn)證機(jī)構(gòu)的公共密匙來檢驗(yàn)，以證明帶有電子簽名的文件的所有人及其內(nèi)容的真實(shí)性 。同時(shí)，對(duì)電子簽名應(yīng)當(dāng)符合的條件及認(rèn)證機(jī)構(gòu)等問題加以規(guī)定。 規(guī)范電 子合同有效所需的簽名、蓋章 由于電子合同在訂立的時(shí)候存在合同締約當(dāng)事人身份的確定比較難等問題，所以我們必須要有一套有效的簽名方法。因此，電子合同中的信息傳輸如同當(dāng)面或電話中的信息傳遞一樣，不會(huì)存在傳統(tǒng)合同訂立過程中因時(shí)間間隔而導(dǎo)致外界情況變化，從而可能產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)問題。 13 5 電子合同法律問題的對(duì)策研究 完善電子合同訂立的程序 在我國(guó)電子 合同出現(xiàn)要約和要約邀請(qǐng)的界限不清以及合同的訂立不規(guī)范等問題，影響電子商務(wù)的發(fā)展，所以我需要一個(gè)完善的合同訂立程序來規(guī)范電子合同。 電子合同的證明力 電子合同法應(yīng)該與《電子簽名法》以及我國(guó)訴訟法合理銜接，互為參照，就電子合同的證據(jù)效力問題作出規(guī)定。 電子合同的效力 電子合同法必須制定電子合同的主體認(rèn)定規(guī)則，明確合同主體不明、合同訂立主體為未成年人以及合同訂立“主體”為電子代 理人等情況下，電子合同是否具備效力，以及合同的權(quán)利義務(wù)指向?qū)ο蟆? 12 電子意思表示的有關(guān)問題 電子合同法應(yīng)當(dāng)就傳統(tǒng)合同法上的有關(guān)合同訂立的重要問題作出適應(yīng)性變通，如電子要約與電子要約邀請(qǐng)的區(qū)分原則、電子意思表示的生效時(shí)間和地點(diǎn)、電子意思表示的撤銷和撤回原則等。我國(guó)電子合同立法也應(yīng)參考這樣的原則，使電子合同的當(dāng)事人享有意思自治的自由，并為未有另外協(xié)議的當(dāng)事人建立一套可適用的默認(rèn)規(guī)則。 目前一些國(guó)家認(rèn)為，政府對(duì)于電子商務(wù)應(yīng)采取有 限干預(yù)的原則。不論采取修訂現(xiàn)行法或頒布司法解釋的模式，還是制定部門規(guī)章的模式，都應(yīng)考慮法律的穩(wěn)定性、一致性，還應(yīng)注意法律的靈活性，為適應(yīng)未來交易模式的衍生留下法律制定與適用的空間。因此，檢視我國(guó)現(xiàn)行法律以應(yīng)對(duì)網(wǎng)絡(luò)交易之時(shí)，不得不做辨證的立法分析：一方面，需全面確立電子商務(wù)運(yùn)行的法律平臺(tái)；另一方面，原有法律存在一定滯后且有更新必要時(shí)，就需修訂。但依 舊存在這一下問題，例如： 電子合同的效力問題、電子合同主體資格的認(rèn)定問題、電子合同的履行問題、電子合同的電子簽名問題、電子合同的證據(jù)問題、 B2C中出現(xiàn)的霸王條款等問題。 高富平在《中歐電子合同立法比較研究》一書中提到中國(guó)電子合同的應(yīng)用狀況尚不容樂觀。 2021 年 4 月下旬，國(guó)務(wù)院信息化工作辦公室向中國(guó)電子信息產(chǎn)業(yè)發(fā)展研究院簽發(fā)了委托后者研究起草《電子簽章條 例》（草案）的任務(wù)書， 2021 年 4 月 1 日起，《中華人民共和國(guó)電子簽名法》開始實(shí)施，該法首次賦予電子簽名與文本簽名具有同等法律效力，并明確了電子認(rèn)證服務(wù)市場(chǎng)準(zhǔn)入制度，保障了電子交易安全。如同傳統(tǒng)合同簽字蓋章方才生效一樣 ,電子簽名無效 ,則無法導(dǎo)致電子合同有效?！? 目前通用的做法是由在法律上取得合法地位的認(rèn)證機(jī)構(gòu) (CA)提供這項(xiàng)服務(wù)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。第 16 條第 2 款：“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，接收人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入接收人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。 在 1999 年 3 月 15 日頒布的《中華人民共和國(guó)合同法》是我國(guó)第一部正式涉及電子合同的國(guó)內(nèi)立法，其中第 11 條規(guī)定 ：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 國(guó)內(nèi) 的 立法研究 我國(guó)對(duì)電子商務(wù)法律的研究起步較晚。同時(shí)歐盟應(yīng)該積極 與國(guó)際組織及其他國(guó)家的政府加強(qiáng)對(duì)話，確保形成一個(gè)全球一致的法律環(huán)境，共同打擊網(wǎng)絡(luò)國(guó)際犯罪。 1997 年 4 月，歐盟委員會(huì)提出了 “ 歐盟電子商務(wù)動(dòng)議 ” ，就發(fā)展電子商務(wù) 合同 的問題闡明了歐盟的觀點(diǎn)。 《國(guó)際與跨州商務(wù)電子簽章法》也允許電子公證，那么由誰(shuí)來實(shí)施這些公證業(yè)務(wù)，就成了關(guān)鍵 10 性問題之一?！督y(tǒng)一電子交易法》 法案公適用于當(dāng)事人各方均同意采用電子手 段進(jìn)行的交易。美國(guó)的電子商務(wù)立法始于州立法，猶他州于 1995年頒布的《數(shù)字簽名法》所謂數(shù)字簽名，是指用符號(hào)及代碼組成電子密碼進(jìn)行 “ 簽名 ” 來代替書寫簽名或印章，它采用規(guī)范化的程序和科學(xué)化的方法，用于鑒定簽名人的身份人以及對(duì)一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文內(nèi)容信息的認(rèn)可。國(guó)際商會(huì)已于 1997 年11 月通過了《國(guó)際數(shù)字保證商務(wù)通則》，該通則試圖平衡不同法律體系的原則，為電子商務(wù)提供指導(dǎo)性政策，并統(tǒng)一有關(guān)貿(mào)易術(shù)語(yǔ)。 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)在 EDI 規(guī)則研究與發(fā)展的基礎(chǔ)上，于 1996 年 6 月通過了《電子商務(wù)示范法》 第 2 條規(guī)定：“ 數(shù)據(jù)電文系指經(jīng)由電子手段、光學(xué)手段或類似手段生成、儲(chǔ)存或傳遞的信息，這些手段 包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換（ EDI）、電子郵件、電報(bào)、電傳或傳真 等傳遞的信息”該法第 6 條（ 1）規(guī)定：“ 如法律要求信息須采用書面形式，則假若一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了該項(xiàng)要求。 9 4 電子合同的立法現(xiàn)狀 國(guó)外的 立法研究 電子商務(wù)立法的核心，主要圍繞電子簽名、電子合同、電子記錄的法律效力展開。電子合同作為證據(jù)在我國(guó)遇到的問題主要在于其可采納性。許多大陸法系國(guó)家均要求提供原件作為證據(jù)，而電子合同是以電子文件的形式存在于計(jì)算機(jī)之內(nèi)的，很難說是原件并且提交原件往往是不可能的。正是由于電子合同證據(jù)的特殊性 ,在適用傳統(tǒng)的證據(jù)法規(guī)則時(shí)就帶來了一些問題。比如電子郵件書寫錯(cuò)誤但是已經(jīng)寄出，則已構(gòu)成發(fā)送，對(duì)收件人是不公平的。（ 3）數(shù)據(jù)電文的收發(fā)時(shí)間問題：第 11 條規(guī)定：“ 數(shù)據(jù)電文進(jìn)入發(fā)件人控制之外的某個(gè)信息系統(tǒng)的時(shí)間，視為該數(shù)據(jù)電文的發(fā)送時(shí)間。（ 1）管轄權(quán)問題：在電子交易過程中出現(xiàn)糾紛，應(yīng)該由交易甲方、乙方還是認(rèn)證服務(wù)機(jī)構(gòu)所在地的法院來裁判，尚無定論。電子政務(wù)和其他社會(huì)信息化領(lǐng)域，電子簽名的應(yīng)用欠缺明確的規(guī)范：第 35 條規(guī)定：“國(guó)務(wù)院或者國(guó)務(wù)院規(guī)定的部門可以依據(jù)本法制定政務(wù)活動(dòng)和其他社會(huì)活動(dòng)中使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的具體辦法?！边@是一種過渡性的辦法，可以提高合同的可靠