【文章內(nèi)容簡介】 界限還難于確定。 要約、承諾的撤回和承擔(dān)責(zé)任問題 所謂要約的撤回，是指要約人在發(fā)出要約后，在要約到達(dá)受要約人之前取消要約。我國《合同法》第 17 條規(guī)定：“要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前，或者與要約同 時(shí)到達(dá)受要約人?！彼?，在一般要約中，要約人可以在要約生效以前隨意撤回其要約 ,而且對此撤回行為不承擔(dān)任何責(zé)任。同時(shí)，我國《合同法》第 27 條規(guī)定：“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人?！奔闯兄Z人亦可在承諾生效之前隨意撤回其承諾，而不承擔(dān)任何責(zé)任。但是 ,對于電子合同的訂立而言，要約人在發(fā)出要約后或者承諾人在發(fā)出承諾后，通常是不可能撤回的。因?yàn)椋W(wǎng)絡(luò)文件的傳輸速度很快 ,要約或承諾一旦發(fā)出，就可以立即進(jìn)入收件人的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)，發(fā)出和收到的時(shí)間僅相差幾秒，其撤回幾乎不可 能，這在《合同法》中還是一個(gè)盲點(diǎn)。 對合同當(dāng)事人締約能力的認(rèn)定問題 電子合同締約當(dāng)事人身份的確定 合同的主體是合同民事法律關(guān)系的必備要素，主體不合格會(huì)直接導(dǎo)致合同的不成立或無效。傳統(tǒng)的合同一般是通過當(dāng)事人雙方面對面的交流與協(xié)商，意思表示一致后訂立的，因此，如果意思表示不真實(shí)，一方當(dāng)事人可以請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)撤銷合同或認(rèn)定合同無效。然而，與傳統(tǒng)的合同不同，電子合同簽訂的主體都是以虛擬的身份出現(xiàn)，雙方當(dāng)事人 6 是否有行為能力或是否有代理權(quán)對方都無法確認(rèn)，真實(shí)性得不到保證。為了保證合同的有效性，對其 主體資格的認(rèn)定尤為重要。如客戶登陸網(wǎng)站的身份與其真實(shí)身份不符，是否可因主體不合格而認(rèn)定合同不成立？對此有的學(xué)者認(rèn)為 ,根據(jù)《電子商務(wù)示范法》的規(guī)定；第一，發(fā)端人自己發(fā)送或委托他人發(fā)送或由發(fā)端人的信息系統(tǒng)自動(dòng)發(fā)送的數(shù)據(jù)電文，均屬發(fā)端人的數(shù)據(jù)電文，收件人據(jù)此行事的后果由發(fā)端人負(fù)全責(zé)。第二，一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文如是他人假借發(fā)端人的名義發(fā)送，只要收件人沒有過錯(cuò)，盡到了合理注意的義務(wù)，收件人就有權(quán)將該數(shù)據(jù)電文視為發(fā)端人的數(shù)據(jù)電文 ,并按此推斷行事。第三，收件人知道或應(yīng)當(dāng)知道某項(xiàng)數(shù)據(jù)電文并非發(fā)端人的數(shù)據(jù)電文，收件人即無權(quán)據(jù)此行事， 發(fā)端人對收件人據(jù)此行事的后果不負(fù)責(zé)任。因此，電子合同的主體應(yīng)對自己計(jì)算機(jī)系統(tǒng)發(fā)出的電子信息負(fù)責(zé)。但是，國內(nèi)這方面還是沒有完整的立法，電子合同締約當(dāng)事人身份仍然無法確定。 未成年人的電子締約能力 所謂締約能力是指合同主體獨(dú)立訂立合同并獨(dú)立承擔(dān)義務(wù)的主體資格。合同法要求當(dāng)事人在訂立合同時(shí)必須具備相應(yīng)的民事行為能力，一方面是為保護(hù)無民事行為能力和限制行為能力人的利益，另一方面要求行為人具有相應(yīng)的民事行為能力，對于防止欺詐、維護(hù)正常的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，也是十分必要的。民法通則將自然人分為無民事行為能力人、限制民事行為能力人和完全民事行為能力人。傳統(tǒng)的合同理論認(rèn)為無民事行為能力人通常不具有締約主體的資格，其從事民事活動(dòng)應(yīng)由其監(jiān)護(hù)人代理。限制民事行為能力人只能從事與其年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)，其訂立的合同需經(jīng)法定代理人追認(rèn)后方才有效。完全民事行為能力人具有完全的締約主體資格。 電子合同的安全問題 電子合同的安全問題是影響電子商務(wù)發(fā)展的主要因素。在開放的網(wǎng)絡(luò)上處理交易 ,如何保證傳輸數(shù)據(jù)的安全，便成為電子商合同能否普及的最重要的因素之一。有人曾對電子合同的應(yīng)用前景進(jìn)行過在線調(diào)查 ,當(dāng)問到為什么不愿意進(jìn)行 在線購物時(shí)，絕大多數(shù)人的回答是擔(dān)心遭到黑客的侵襲，從而導(dǎo)致信用卡的信息丟失。因此 ,有一部分人或企業(yè)因擔(dān)心安全問題而不愿意使用電子商務(wù)。加之 ,我國現(xiàn)有的消費(fèi)者保護(hù)法律已經(jīng)難以滿足在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下充分保護(hù)消費(fèi)者利益的需要，電子合同上的產(chǎn)品只能以圖片、文字的形式傳達(dá)質(zhì)量信息，而高質(zhì)量的科技能夠使圖片、文字所傳承的信息變形 ,從而使消費(fèi)者網(wǎng)上交易受到損害。例如 ,上海市消費(fèi)者反映，通過網(wǎng)絡(luò)購買的實(shí)際物品與網(wǎng)上的宣傳不符，預(yù)先付款 7 后不能按時(shí)得到商品 ,出現(xiàn)質(zhì)量問題后退換貨物難，致使消費(fèi)者感到從網(wǎng)上獲得的商品或服務(wù)缺乏法律保障。 可見 ,安全成為電子合同發(fā)展中的最大障礙。 電子合同的效力問題 迄今，我們對 “ 文件 ” 并沒有法定的定義，但約定俗成的觀點(diǎn)是：書面做成的并能提供某種信息。但隨著電子合同的發(fā)展，不少國家已意識到運(yùn)用法律確定其效力的必要性。聯(lián)合國際貿(mào)易法委員會(huì) 1996 年 6 月采用了《電子商業(yè)示范法》，該法指出：因?yàn)閿?shù)碼信息具有以后被引用的可能性，足以擔(dān)當(dāng)書面文件的任務(wù)，不能僅僅因?yàn)樾畔⒉捎玫姆绞绞菙?shù)碼信息而否定其法律效力、有效性和可強(qiáng)制執(zhí)行性。我國即將于 1999 年 10 月 1 日施行的新《合同法》已將傳統(tǒng)的書面合同形式擴(kuò)大到數(shù) 據(jù)電文形式。第十一條規(guī)定： “ 書面形式是指合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 ” 也就是說，不管合同采用什么載體，只要可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，即視為符合法律對 “ 書面 ” 的要求，這實(shí)際上已賦于了電子合同與傳統(tǒng)合同同等的法律效力。這種規(guī)定也完全符合國際貿(mào)易委員會(huì)建議采用的 “ 同等功能法 ” 。 電子合同的電子簽名問題 按照新《合同法》第 33 條規(guī)定：“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立?！边@是一種過渡性的辦法，可以提高合同的可靠性，防止電子簽字的偽造。如果在司法解釋中將公文和印章概念加以擴(kuò)大，擴(kuò)展到電子簽字，利用電子合同開展貿(mào)易就可以真正進(jìn)入實(shí)施階段了。電子政務(wù)和其他社會(huì)信息化領(lǐng)域，電子簽名的應(yīng)用欠缺明確的規(guī)范：第 35 條規(guī)定：“國務(wù)院或者國務(wù)院規(guī)定的部門可以依據(jù)本法制定政務(wù)活動(dòng)和其他社會(huì)活動(dòng)中使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的具體辦法?！薄峨娮雍灻ā分饕轻槍γ袷禄顒?dòng)的 。（ 1）管轄權(quán)問題：在電子交易過程中出現(xiàn)糾紛，應(yīng)該由交易甲方、乙方還是認(rèn)證服務(wù)機(jī)構(gòu)所在地的法院來裁判，尚無定論。（ 2）隱私保護(hù)問題：如何保護(hù)消費(fèi)者的權(quán)益，并將其作為電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)的法定義務(wù)，并未得到具體的體現(xiàn)。（ 3）數(shù)據(jù)電文的收發(fā)時(shí)間問題：第 11 條規(guī)定：“ 數(shù)據(jù)電文進(jìn)入發(fā)件人控制之外的某個(gè)信息系統(tǒng)的時(shí)間，視為該數(shù)據(jù)電文的發(fā)送時(shí)間?！睂Πl(fā)送時(shí)間的規(guī)定在應(yīng)用中可能會(huì)形成一定困擾。比如電子郵件書寫錯(cuò)誤但是已經(jīng)寄出，則已構(gòu)成發(fā)送，對收件人是不公平的。 8 電子合同的證據(jù)問題 電子合同最主要的特點(diǎn)是瞬時(shí)化、無紙化和 虛擬化 ,合同的締結(jié)和履行都是通過電子方式進(jìn)行并以電子數(shù)據(jù)信息的形式記載下來 ,傳統(tǒng)的合同文本及相應(yīng)的單據(jù)等書面文件被計(jì)算機(jī)存儲(chǔ)設(shè)備中的電子文件所代替 ,這些電子文件作為一種證據(jù)形式 ,具有高科技性、無形性、復(fù)合性以及易破壞性等特點(diǎn)。正是由于電子合同證據(jù)的特殊性 ,在適用傳統(tǒng)的證據(jù)法規(guī)則時(shí)就帶來了一些問題。 在大陸法系國家 ,電子合同糾紛在證據(jù)法領(lǐng)域遇到的最突出的問題，當(dāng)屬證據(jù)原件問題。許多大陸法系國家均要求提供原件作為證據(jù)，而電子合同是以電子文件的形式存在于計(jì)算機(jī)之內(nèi)的，很難說是原件并且提交原件往往是不可能的。英美法 系國家證據(jù)法中的傳聞規(guī)則和最佳證據(jù)規(guī)則也構(gòu)成了電子合同作為證據(jù)在證據(jù)法上應(yīng)用的一大障礙。電子合同作為證據(jù)在我國遇到的問題主要在于其可采納性。我國沒有制定證據(jù)法，相關(guān)的證據(jù)規(guī)則分別通過在刑事、民事及行政訴訟法中開列可接受的證據(jù)清單的方式規(guī)定可采納的證據(jù)。 9 4 電子合同的立法現(xiàn)狀 國外的 立法研究 電子商務(wù)立法的核心，主要圍繞電子簽名、電子合同、電子記錄的法律效力展開。從1995 年美國猶他州頒布《數(shù)字簽名法》至今，已有幾十個(gè)國家、組織和地區(qū)頒布了與電子商務(wù)相關(guān)的立法，其中較重要或影響較大的有：聯(lián)合國 貿(mào)易法委員會(huì) 1996 年的《電子商務(wù)示范法》和 2021 年的《電子簽名統(tǒng)一規(guī)則》，歐盟的《關(guān)于內(nèi)部市場中與電子商務(wù)有關(guān)的若干法律問題的指令》和《電子簽名統(tǒng)一框架指令》，德國 1997 年的《信息與通用服務(wù)法》，俄羅斯 1995 年的《俄羅斯聯(lián)邦信息法》，新加坡 1998 年的《電子交易法》，美國 2021年的《國際與國內(nèi)商務(wù)電子簽章法》等等。 聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)在 EDI 規(guī)則研究與發(fā)展的基礎(chǔ)上，于 1996 年 6 月通過了《電子商務(wù)示范法》 第 2 條規(guī)定：“ 數(shù)據(jù)電文系指經(jīng)由電子手段、光學(xué)手段或類似手段生成、儲(chǔ)存或傳遞的信息，這些手段 包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換（ EDI）、電子郵件、電報(bào)、電傳或傳真 等傳遞的信息”該法第 6 條（ 1）規(guī)定：“ 如法律要求信息須采用書面形式，則假若一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了該項(xiàng)要求。 ” 近年來，國際商會(huì)也在抓緊制訂有關(guān)電子商務(wù)的交易規(guī)則，以促進(jìn)國際貿(mào)易的發(fā)展。國際商會(huì)已于 1997 年11 月通過了《國際數(shù)字保證商務(wù)通則》，該通則試圖平衡不同法律體系的原則，為電子商務(wù)提供指導(dǎo)性政策，并統(tǒng)一有關(guān)貿(mào)易術(shù)語。 美國電子商務(wù)的應(yīng)用領(lǐng)域和規(guī)模都遠(yuǎn)遠(yuǎn)領(lǐng)先于其他國家，在全