【文章內(nèi)容簡介】 界限還難于確定。 要約、承諾的撤回和承擔責任問題 所謂要約的撤回，是指要約人在發(fā)出要約后，在要約到達受要約人之前取消要約。我國《合同法》第 17 條規(guī)定：“要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前，或者與要約同 時到達受要約人?！彼裕谝话阋s中，要約人可以在要約生效以前隨意撤回其要約 ,而且對此撤回行為不承擔任何責任。同時，我國《合同法》第 27 條規(guī)定：“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人?！奔闯兄Z人亦可在承諾生效之前隨意撤回其承諾，而不承擔任何責任。但是 ,對于電子合同的訂立而言，要約人在發(fā)出要約后或者承諾人在發(fā)出承諾后，通常是不可能撤回的。因為，網(wǎng)絡文件的傳輸速度很快 ,要約或承諾一旦發(fā)出，就可以立即進入收件人的計算機系統(tǒng)，發(fā)出和收到的時間僅相差幾秒，其撤回幾乎不可 能，這在《合同法》中還是一個盲點。 對合同當事人締約能力的認定問題 電子合同締約當事人身份的確定 合同的主體是合同民事法律關系的必備要素，主體不合格會直接導致合同的不成立或無效。傳統(tǒng)的合同一般是通過當事人雙方面對面的交流與協(xié)商，意思表示一致后訂立的，因此，如果意思表示不真實，一方當事人可以請求法院或仲裁機構(gòu)撤銷合同或認定合同無效。然而，與傳統(tǒng)的合同不同，電子合同簽訂的主體都是以虛擬的身份出現(xiàn)，雙方當事人 6 是否有行為能力或是否有代理權(quán)對方都無法確認，真實性得不到保證。為了保證合同的有效性，對其 主體資格的認定尤為重要。如客戶登陸網(wǎng)站的身份與其真實身份不符，是否可因主體不合格而認定合同不成立？對此有的學者認為 ,根據(jù)《電子商務示范法》的規(guī)定；第一，發(fā)端人自己發(fā)送或委托他人發(fā)送或由發(fā)端人的信息系統(tǒng)自動發(fā)送的數(shù)據(jù)電文，均屬發(fā)端人的數(shù)據(jù)電文，收件人據(jù)此行事的后果由發(fā)端人負全責。第二，一項數(shù)據(jù)電文如是他人假借發(fā)端人的名義發(fā)送，只要收件人沒有過錯，盡到了合理注意的義務，收件人就有權(quán)將該數(shù)據(jù)電文視為發(fā)端人的數(shù)據(jù)電文 ,并按此推斷行事。第三，收件人知道或應當知道某項數(shù)據(jù)電文并非發(fā)端人的數(shù)據(jù)電文，收件人即無權(quán)據(jù)此行事， 發(fā)端人對收件人據(jù)此行事的后果不負責任。因此，電子合同的主體應對自己計算機系統(tǒng)發(fā)出的電子信息負責。但是，國內(nèi)這方面還是沒有完整的立法，電子合同締約當事人身份仍然無法確定。 未成年人的電子締約能力 所謂締約能力是指合同主體獨立訂立合同并獨立承擔義務的主體資格。合同法要求當事人在訂立合同時必須具備相應的民事行為能力，一方面是為保護無民事行為能力和限制行為能力人的利益，另一方面要求行為人具有相應的民事行為能力，對于防止欺詐、維護正常的社會經(jīng)濟秩序，也是十分必要的。民法通則將自然人分為無民事行為能力人、限制民事行為能力人和完全民事行為能力人。傳統(tǒng)的合同理論認為無民事行為能力人通常不具有締約主體的資格，其從事民事活動應由其監(jiān)護人代理。限制民事行為能力人只能從事與其年齡、智力相適應的民事活動，其訂立的合同需經(jīng)法定代理人追認后方才有效。完全民事行為能力人具有完全的締約主體資格。 電子合同的安全問題 電子合同的安全問題是影響電子商務發(fā)展的主要因素。在開放的網(wǎng)絡上處理交易 ,如何保證傳輸數(shù)據(jù)的安全，便成為電子商合同能否普及的最重要的因素之一。有人曾對電子合同的應用前景進行過在線調(diào)查 ,當問到為什么不愿意進行 在線購物時，絕大多數(shù)人的回答是擔心遭到黑客的侵襲，從而導致信用卡的信息丟失。因此 ,有一部分人或企業(yè)因擔心安全問題而不愿意使用電子商務。加之 ,我國現(xiàn)有的消費者保護法律已經(jīng)難以滿足在網(wǎng)絡環(huán)境下充分保護消費者利益的需要，電子合同上的產(chǎn)品只能以圖片、文字的形式傳達質(zhì)量信息，而高質(zhì)量的科技能夠使圖片、文字所傳承的信息變形 ,從而使消費者網(wǎng)上交易受到損害。例如 ,上海市消費者反映，通過網(wǎng)絡購買的實際物品與網(wǎng)上的宣傳不符，預先付款 7 后不能按時得到商品 ,出現(xiàn)質(zhì)量問題后退換貨物難，致使消費者感到從網(wǎng)上獲得的商品或服務缺乏法律保障。 可見 ,安全成為電子合同發(fā)展中的最大障礙。 電子合同的效力問題 迄今，我們對 “ 文件 ” 并沒有法定的定義，但約定俗成的觀點是：書面做成的并能提供某種信息。但隨著電子合同的發(fā)展，不少國家已意識到運用法律確定其效力的必要性。聯(lián)合國際貿(mào)易法委員會 1996 年 6 月采用了《電子商業(yè)示范法》，該法指出：因為數(shù)碼信息具有以后被引用的可能性，足以擔當書面文件的任務，不能僅僅因為信息采用的方式是數(shù)碼信息而否定其法律效力、有效性和可強制執(zhí)行性。我國即將于 1999 年 10 月 1 日施行的新《合同法》已將傳統(tǒng)的書面合同形式擴大到數(shù) 據(jù)電文形式。第十一條規(guī)定： “ 書面形式是指合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 ” 也就是說，不管合同采用什么載體，只要可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，即視為符合法律對 “ 書面 ” 的要求，這實際上已賦于了電子合同與傳統(tǒng)合同同等的法律效力。這種規(guī)定也完全符合國際貿(mào)易委員會建議采用的 “ 同等功能法 ” 。 電子合同的電子簽名問題 按照新《合同法》第 33 條規(guī)定：“當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。”這是一種過渡性的辦法，可以提高合同的可靠性，防止電子簽字的偽造。如果在司法解釋中將公文和印章概念加以擴大，擴展到電子簽字，利用電子合同開展貿(mào)易就可以真正進入實施階段了。電子政務和其他社會信息化領域，電子簽名的應用欠缺明確的規(guī)范：第 35 條規(guī)定：“國務院或者國務院規(guī)定的部門可以依據(jù)本法制定政務活動和其他社會活動中使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的具體辦法?！薄峨娮雍灻ā分饕轻槍γ袷禄顒拥?。（ 1）管轄權(quán)問題：在電子交易過程中出現(xiàn)糾紛，應該由交易甲方、乙方還是認證服務機構(gòu)所在地的法院來裁判，尚無定論。（ 2）隱私保護問題：如何保護消費者的權(quán)益，并將其作為電子認證機構(gòu)的法定義務，并未得到具體的體現(xiàn)。（ 3）數(shù)據(jù)電文的收發(fā)時間問題：第 11 條規(guī)定：“ 數(shù)據(jù)電文進入發(fā)件人控制之外的某個信息系統(tǒng)的時間，視為該數(shù)據(jù)電文的發(fā)送時間?！睂Πl(fā)送時間的規(guī)定在應用中可能會形成一定困擾。比如電子郵件書寫錯誤但是已經(jīng)寄出，則已構(gòu)成發(fā)送，對收件人是不公平的。 8 電子合同的證據(jù)問題 電子合同最主要的特點是瞬時化、無紙化和 虛擬化 ,合同的締結(jié)和履行都是通過電子方式進行并以電子數(shù)據(jù)信息的形式記載下來 ,傳統(tǒng)的合同文本及相應的單據(jù)等書面文件被計算機存儲設備中的電子文件所代替 ,這些電子文件作為一種證據(jù)形式 ,具有高科技性、無形性、復合性以及易破壞性等特點。正是由于電子合同證據(jù)的特殊性 ,在適用傳統(tǒng)的證據(jù)法規(guī)則時就帶來了一些問題。 在大陸法系國家 ,電子合同糾紛在證據(jù)法領域遇到的最突出的問題，當屬證據(jù)原件問題。許多大陸法系國家均要求提供原件作為證據(jù)，而電子合同是以電子文件的形式存在于計算機之內(nèi)的，很難說是原件并且提交原件往往是不可能的。英美法 系國家證據(jù)法中的傳聞規(guī)則和最佳證據(jù)規(guī)則也構(gòu)成了電子合同作為證據(jù)在證據(jù)法上應用的一大障礙。電子合同作為證據(jù)在我國遇到的問題主要在于其可采納性。我國沒有制定證據(jù)法，相關的證據(jù)規(guī)則分別通過在刑事、民事及行政訴訟法中開列可接受的證據(jù)清單的方式規(guī)定可采納的證據(jù)。 9 4 電子合同的立法現(xiàn)狀 國外的 立法研究 電子商務立法的核心，主要圍繞電子簽名、電子合同、電子記錄的法律效力展開。從1995 年美國猶他州頒布《數(shù)字簽名法》至今，已有幾十個國家、組織和地區(qū)頒布了與電子商務相關的立法，其中較重要或影響較大的有：聯(lián)合國 貿(mào)易法委員會 1996 年的《電子商務示范法》和 2021 年的《電子簽名統(tǒng)一規(guī)則》，歐盟的《關于內(nèi)部市場中與電子商務有關的若干法律問題的指令》和《電子簽名統(tǒng)一框架指令》，德國 1997 年的《信息與通用服務法》，俄羅斯 1995 年的《俄羅斯聯(lián)邦信息法》，新加坡 1998 年的《電子交易法》，美國 2021年的《國際與國內(nèi)商務電子簽章法》等等。 聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會在 EDI 規(guī)則研究與發(fā)展的基礎上，于 1996 年 6 月通過了《電子商務示范法》 第 2 條規(guī)定：“ 數(shù)據(jù)電文系指經(jīng)由電子手段、光學手段或類似手段生成、儲存或傳遞的信息，這些手段 包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換（ EDI）、電子郵件、電報、電傳或傳真 等傳遞的信息”該法第 6 條（ 1）規(guī)定：“ 如法律要求信息須采用書面形式，則假若一項數(shù)據(jù)電文所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了該項要求。 ” 近年來，國際商會也在抓緊制訂有關電子商務的交易規(guī)則，以促進國際貿(mào)易的發(fā)展。國際商會已于 1997 年11 月通過了《國際數(shù)字保證商務通則》，該通則試圖平衡不同法律體系的原則，為電子商務提供指導性政策，并統(tǒng)一有關貿(mào)易術語。 美國電子商務的應用領域和規(guī)模都遠遠領先于其他國家，在全