【正文】 項(xiàng)目及一些國(guó)家和地區(qū)的項(xiàng)目也都采用FIDIC合同條件。如世界銀行、亞洲開(kāi)發(fā)銀行等國(guó)際金融機(jī)構(gòu)的招標(biāo)采購(gòu)樣本也常常采用。隨著世行、亞行、非行貸款的工程承包事業(yè)的拓展和世界銀行貸款項(xiàng)目的增多，F(xiàn)IDIC合同條件對(duì)我國(guó)的工程合同及合同管理也產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。 2)ICE合同條件 英國(guó)土木工程師學(xué)會(huì)設(shè)于英國(guó)的國(guó)際性組織，現(xiàn)有會(huì)員8萬(wàn)多名，其中1/5在英國(guó)以外的140多個(gè)國(guó)家和地區(qū)。英國(guó)土木工程師學(xué)會(huì)在土木工程合同方面具有很高的權(quán)威性，編制的ICE土木工程合同條件在英聯(lián)邦國(guó)家的土木工程界有著廣泛的影響。ICE合同屬于單價(jià)合同格式，同F(xiàn)IDIC合同條件一樣，是以實(shí)際完成的工程量和投標(biāo)書(shū)中的單價(jià)來(lái)控制工程項(xiàng)目的總造價(jià)。ICE也為設(shè)計(jì)建造模式制定了專(zhuān)門(mén)的合同條件。同ICE合同條件配套使用的還有一份ICE分包合同標(biāo)準(zhǔn)格式，規(guī)定了總承包商與分包商簽訂分包合同時(shí)采用的標(biāo)準(zhǔn)格式。NEC系列合同包括：工程施工合同、工程師施工分包合同、專(zhuān)業(yè)服務(wù)合同、裁決合同等。 3)JCT合同條件在英聯(lián)邦國(guó)家普遍適用的與ICE工程合同條件并列的，是適用于建筑工程合同的JCT合同系列。JCT是英國(guó)建筑業(yè)多個(gè)專(zhuān)業(yè)組織的聯(lián)合會(huì)，它包括英國(guó)皇家建筑師學(xué)會(huì)、皇家注冊(cè)測(cè)量師學(xué)會(huì)、地區(qū)市政協(xié)會(huì)及咨詢工程師協(xié)會(huì)。其中最重要的文件是標(biāo)準(zhǔn)建筑合同。在JCT標(biāo)準(zhǔn)文本中建筑師負(fù)責(zé)工程的設(shè)計(jì)、工程量的確定和對(duì)整個(gè)合同的實(shí)施進(jìn)行管理與協(xié)調(diào)。JCT系列的標(biāo)準(zhǔn)合同門(mén)類(lèi)齊全，具體分成9個(gè)類(lèi)別：標(biāo)準(zhǔn)建筑合同的不同形式、承包人帶設(shè)計(jì)的合同、固定總價(jià)合同、總包標(biāo)準(zhǔn)合同、小型工程合同、管理承包合同、單價(jià)合同、分包合同標(biāo)準(zhǔn)文本等等。 4)AIA合同條件 美國(guó)建筑師學(xué)會(huì)制定并發(fā)布的合同條件主要用于私營(yíng)的房屋建筑工程，針對(duì)不同的工程項(xiàng)目模式及不同類(lèi)型出版了多種形式的合同，在美國(guó)及美洲各國(guó)應(yīng)用甚廣，影響很大。AIA合同文件包括A、B、C、D、G等系列，具體內(nèi)容如下：A系列用于業(yè)主與承包商之間的各種標(biāo)準(zhǔn)合同文本，不僅包括合同條件，還包括承包商資格申請(qǐng)表，各類(lèi)擔(dān)保的標(biāo)準(zhǔn)格式等；B系列用于業(yè)主與建筑師之間的標(biāo)準(zhǔn)合同文本，其中包括專(zhuān)門(mén)用于建筑設(shè)計(jì)，裝修工程等特定情況的標(biāo)準(zhǔn)合同文本；C系列用于建筑師與專(zhuān)業(yè)咨詢機(jī)構(gòu)之間的標(biāo)準(zhǔn)合同文本；D系列建筑師行業(yè)內(nèi)部使用的文件；G系列建筑師企業(yè)及項(xiàng)目管理中使用的文件 [14]。16 / 33 國(guó)際工程中的合同管理 國(guó)際工程中的合同管理強(qiáng)調(diào)參與項(xiàng)目各方均在合同實(shí)施過(guò)程中自覺(jué)地、認(rèn)真嚴(yán)格地遵守所簽訂的合同的各項(xiàng)規(guī)定和要求，按照各自的職責(zé)，行使各自的權(quán)力、履行各自的義務(wù)、維護(hù)各自的權(quán)利，發(fā)揚(yáng)協(xié)作精神，處理好伙伴關(guān)系，做好各項(xiàng)管理工作，使項(xiàng)目目標(biāo)得到完整的體現(xiàn)。合同各方的職責(zé)、權(quán)利和義務(wù)是不同的，從業(yè)主、承包商和工程師的角度看有以下內(nèi)容： 1)業(yè)主方的合同管理 (1)業(yè)主方對(duì)項(xiàng)目前期的管理 一個(gè)國(guó)際工程在項(xiàng)目前期階段的各項(xiàng)管理工作比較重要，項(xiàng)目前期階段的工作內(nèi)容一般包括地區(qū)開(kāi)發(fā)、行業(yè)發(fā)展規(guī)劃、項(xiàng)目選定階段的機(jī)會(huì)研究、預(yù)可行性研究以及可行性研究，最后通過(guò)項(xiàng)目評(píng)估來(lái)確定項(xiàng)目。在國(guó)外，業(yè)主對(duì)一個(gè)工程項(xiàng)目的研究、決策和管理主要依靠咨詢公司。咨詢服務(wù)是以信息為基礎(chǔ)。依靠專(zhuān)家的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)和技能對(duì)客戶委托的問(wèn)題進(jìn)行分析和研究，提出建議、方案和措施，并在需要時(shí)協(xié)助實(shí)施的一種高層次、智力密集型的服務(wù)，不僅可以提供單項(xiàng)咨詢服務(wù)，而且可作為業(yè)主代理人為項(xiàng)目開(kāi)發(fā)和實(shí)施的全過(guò)程進(jìn)行工作。 (2)業(yè)主方對(duì)項(xiàng)目實(shí)施期的管理 實(shí)施期一般指項(xiàng)目的勘測(cè)、設(shè)計(jì)、專(zhuān)題研究、招投標(biāo)，施工設(shè)備采購(gòu)、安裝，直至調(diào)試竣工驗(yàn)收。在這一階段業(yè)主主要委托咨詢?cè)O(shè)計(jì)公司進(jìn)行設(shè)計(jì)，并對(duì)設(shè)計(jì)方案進(jìn)行審批、施工管理方式及招標(biāo)方式等；當(dāng)工程開(kāi)工后，現(xiàn)場(chǎng)具體的監(jiān)督和管理工作全部都交給了工程師負(fù)責(zé)，但是業(yè)主要指定業(yè)主代表負(fù)責(zé)與工程師和承包商聯(lián)系，處理執(zhí)行合同中的有關(guān)事宜。 (3)業(yè)主的風(fēng)險(xiǎn)管理 業(yè)主方的風(fēng)險(xiǎn)管理很重要，只有通過(guò)風(fēng)險(xiǎn)管理才能為項(xiàng)目的實(shí)施創(chuàng)造一個(gè)穩(wěn)定的環(huán)境，最大限度地減少或消除對(duì)項(xiàng)目實(shí)施的干擾，降低工程的總成本，保證質(zhì)量和工期，使項(xiàng)目按要求竣工。業(yè)主一方在風(fēng)險(xiǎn)管理中依靠咨詢、設(shè)計(jì)和工程師，但業(yè)主本身也有比較強(qiáng)烈的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)。業(yè)主的風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)由前期抓起，即由投資機(jī)會(huì)研究、可行性研究和設(shè)計(jì)抓起。業(yè)主的風(fēng)險(xiǎn)管理措施主要分為風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防、風(fēng)險(xiǎn)降低、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移和風(fēng)險(xiǎn)自留等方面。 (4)業(yè)主的索賠管理 業(yè)主向承包商一方索賠管理前伸到項(xiàng)目的勘察設(shè)計(jì)、招投標(biāo)和合同談判與簽訂階段，這一階段的工作要有明確的防范意識(shí)、減少承包商的索賠機(jī)會(huì)，做到防患于未然。主要通過(guò)勘測(cè)設(shè)計(jì)，盡量減少開(kāi)工后的設(shè)計(jì)變更；編好招標(biāo)文件、做好評(píng)標(biāo)簽訂好合同；依靠擔(dān)保及保險(xiǎn)轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)等 [22]。 2)承包商的合同管理17 / 33 (1)合同簽訂前承包商的準(zhǔn)備工作 承包商一方在合同簽訂時(shí)的兩項(xiàng)主要任務(wù)是爭(zhēng)取中標(biāo)和通過(guò)談判簽訂一份比較理想的合同。爭(zhēng)取中標(biāo)又分兩個(gè)階段，在資格預(yù)審階段注重積累資料，為投標(biāo)準(zhǔn)備充足的內(nèi)部資料；投標(biāo)決策時(shí)注重搜集信息，早動(dòng)手做準(zhǔn)備；提交預(yù)審文件后跟做工作，及時(shí)發(fā)現(xiàn)問(wèn)題，補(bǔ)充材料。在投標(biāo)人收到招標(biāo)函后進(jìn)行合同談判階段，談判時(shí)要一個(gè)一個(gè)問(wèn)題地談，要準(zhǔn)備好幾種談判方案，要學(xué)會(huì)控制談判進(jìn)程和談判氣氛，還要準(zhǔn)備回答業(yè)主方提出的問(wèn)題，并且在談判過(guò)程中根據(jù)實(shí)際情況對(duì)做出讓步或堅(jiān)持的問(wèn)題進(jìn)行處理。 (2)合同實(shí)施期承包商的合同管理在合同實(shí)施階段，承包商的中心任務(wù)時(shí)按照合同的要求，認(rèn)真負(fù)責(zé)地、保證質(zhì)量地按規(guī)定的工期完成工程并保證負(fù)責(zé)維修。 (3)承包商的風(fēng)險(xiǎn)管理 一般理論上講，業(yè)主方在編制招標(biāo)文件的時(shí)候應(yīng)該努力做到風(fēng)險(xiǎn)合理分擔(dān)，但實(shí)際上能做到的很少，因此承包商在中標(biāo)工程后將承擔(dān)大部分風(fēng)險(xiǎn)，所以這部分的管理任務(wù)很重。針對(duì)各種風(fēng)險(xiǎn)承包商所采取的對(duì)策主要有：通過(guò)增設(shè)風(fēng)險(xiǎn)防范條款、增設(shè)有關(guān)支付條款等充分利用合同條款方式，增設(shè)保值條款、選擇有利的外幣計(jì)價(jià)結(jié)算、使用多種貨幣結(jié)算、參加匯率保險(xiǎn)等同避外匯風(fēng)險(xiǎn)的方式，以及減少承包商資金的墊付等方式進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)回避；在分包合同中，通常要求分包商接受主合同文件的各項(xiàng)合同條款，使分保商分擔(dān)一部分等風(fēng)險(xiǎn)的分散和轉(zhuǎn)移；或在投標(biāo)報(bào)價(jià)時(shí)考慮一定比例的風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)，進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)的自留與控制風(fēng)險(xiǎn)損失。 (4)承包商的索賠管理承包商的索賠管理是一件十分重要的工作，它關(guān)系到承包商的經(jīng)濟(jì)利益，進(jìn)度和質(zhì)量管理，甚至項(xiàng)目的成敗。一個(gè)承包商既面對(duì)業(yè)主方，眾多的分包商、供應(yīng)商，彼此間都有一個(gè)向?qū)Ψ剿髻r和研究處理對(duì)方要求索賠的問(wèn)題，因而索賠管理從一開(kāi)始就應(yīng)列入議事日程，使全體管理人員具備索賠意識(shí)。通過(guò)建立精干而索賠穩(wěn)定的索賠管理小組、組織全體管理人員學(xué)習(xí)合同文件，使每一個(gè)人都建立索賠意識(shí)、加強(qiáng)文檔管理注意保存索賠資料和證據(jù)等措施，抓住索賠機(jī)遇，及時(shí)申請(qǐng)索賠。 3)工程師的合同管理工程師受業(yè)主的委托來(lái)監(jiān)理工程，進(jìn)行合同管理，是業(yè)主和承包商合同之外的第三方，是獨(dú)立的法人單位。工程師對(duì)合同的監(jiān)督管理與承包商在實(shí)施工程中的管理方法和要求都是不一樣的。工程師不去體地安排施工和研究如何保證質(zhì)量的具體措施，而是宏觀上控制施工進(jìn)度，按承包商在開(kāi)工時(shí)提交的施工度計(jì)劃進(jìn)行檢查督促，對(duì)施工質(zhì)量則是按照合同中技術(shù)規(guī)范，圖紙內(nèi)的要求進(jìn)行檢查驗(yàn)收。工程師可以向承包商提建議，但不對(duì)如何保證質(zhì)量負(fù)責(zé)，工程師的建議是否被采納，由承包商自己決定。工程師主要是按照合同規(guī)定，特別是工程量表的規(guī)定，嚴(yán)格為業(yè)主把18 / 33住支付關(guān)，并且防止承包商的不合理索賠要求，工程師的職責(zé)是在合同條件中規(guī)定的，如果業(yè)主要對(duì)工程師的某些職權(quán)進(jìn)行限制，亦應(yīng)在合同中做出明確規(guī)定 [23]。 國(guó)內(nèi)國(guó)際建設(shè)工程合同管理的借鑒 建設(shè)工程合同體系 國(guó)際工程合同體系經(jīng)過(guò)數(shù)百年的發(fā)展，不斷得到完善，合同種類(lèi)齊全，針對(duì)不同性質(zhì)的工程，制定了一系列標(biāo)準(zhǔn)。目前，國(guó)外常用的建設(shè)工程合同主要有：國(guó)際咨詢工程師聯(lián)合會(huì)(FIDIC)編制的《客戶/咨詢下程師(單位)服務(wù)協(xié)議書(shū)范本》 ，美國(guó)建筑工程師協(xié)會(huì)(AIA)系列文本中的《業(yè)主與建筑師標(biāo)準(zhǔn)合約文本》 ，英國(guó)土木工程師協(xié)會(huì)(ICE)的新工程合同(NEC)之《專(zhuān)業(yè)服務(wù)合同》等，這些文本經(jīng)過(guò)多年的實(shí)踐，已經(jīng)逐步得到完善，以適應(yīng)不同的工程項(xiàng)目和承包主體。圖2為國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)建設(shè)工程合同體系 [5]。 建設(shè)工程合同體系 土木工程合同 房建工程合同 政府工程合同業(yè)主設(shè)計(jì)方合同 業(yè)主咨詢方合同 業(yè)主承包方合同 總包分包方合同 承包方材料方合同 圖2 國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)建設(shè)工程合同體系 總承包合同管理目前，國(guó)外已經(jīng)有許多種總承包合同文本，其中，最具有代表性的有：FIDIC的《土木工程施工分包合同條件》 ，美國(guó)AIA文件A401《總承包商與分包商協(xié)議書(shū)標(biāo)準(zhǔn)格式》 ，英國(guó)ICE的承包合同標(biāo)準(zhǔn)格式，新加坡的指定分包商標(biāo)準(zhǔn)合同條件(NSC)等。從國(guó)際建筑市場(chǎng)近幾年的情況看，市場(chǎng)的變化導(dǎo)致工程承包方式的變化，新的工程承包方式不斷產(chǎn)生，目前比較流行的工程承包方式有：EPC(設(shè)計(jì)采購(gòu)施工)，PM(項(xiàng)目管理模式)，CM(施工管理)模式，BOT模式，伙伴關(guān)系項(xiàng)目管理模式，PMC(Project Management Contractor)方式，JV(Joint Venture)聯(lián)營(yíng)體合同模式，附加VE(Value Engineering)條款合同等。為了適應(yīng)市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)，國(guó)際工程承包公司都進(jìn)行了戰(zhàn)略結(jié)構(gòu)的調(diào)整。國(guó)際承包商紛紛根據(jù)自身業(yè)務(wù)的發(fā)展，或并購(gòu)聯(lián)合，增強(qiáng)實(shí)力，或走專(zhuān)業(yè)化發(fā)展之路，培植自己的專(zhuān)業(yè)技術(shù)力量，形成專(zhuān)業(yè)優(yōu)勢(shì) 目前，我國(guó)尚無(wú)規(guī)范的總承包合同文本，缺乏對(duì)專(zhuān)業(yè)承包和勞務(wù)承包隊(duì)伍管理的相應(yīng)法規(guī)。承包市場(chǎng)管理混亂，建設(shè)單位隨意肢解工程，嚴(yán)重制約了工程項(xiàng)目管19 / 33理水平的提高。建筑企業(yè)大都從事單一的施工承包業(yè)務(wù)，無(wú)論從市場(chǎng)運(yùn)作方式，還是經(jīng)營(yíng)、管理、技術(shù)水平，都不具備總承包能力，更談不上采用設(shè)計(jì)施工一體化的模式。這些情況妨礙了我國(guó)建設(shè)工程總承包管理的發(fā)展，造成我國(guó)建筑市場(chǎng)大、中、小企業(yè)一塊上，競(jìng)爭(zhēng)混亂的現(xiàn)狀 [5]。 合同擔(dān)保與保險(xiǎn) 工程擔(dān)保與保險(xiǎn)制度是凈化建筑市場(chǎng)、保證合同正常履行的有力手段。將我國(guó)的《施工合同條件》與FIDIC合同條件有關(guān)擔(dān)保的條款進(jìn)行對(duì)比分析，可看到國(guó)外建筑行業(yè)比較通行的一些工程擔(dān)保制度在我國(guó)尚未開(kāi)始實(shí)行。這主要是由于我國(guó)的法規(guī)建設(shè)落后，社會(huì)信用制度、社會(huì)保障制度不完善，缺乏復(fù)合型人才所造成的。國(guó)內(nèi)建設(shè)工程的保險(xiǎn)與發(fā)達(dá)國(guó)家相比較為落后，這主要是因?yàn)椋?）建筑企業(yè)認(rèn)識(shí)不足，缺乏保險(xiǎn)意識(shí)；2）法規(guī)不完善，缺乏配套措施； 3）保險(xiǎn)金不足，保險(xiǎn)經(jīng)費(fèi)來(lái)源不明確 [24]。 合同索賠管理 我國(guó)在長(zhǎng)期計(jì)劃經(jīng)濟(jì)管理體制的影響下，索賠管理工作沒(méi)有得到應(yīng)有的重視，同時(shí)，受到來(lái)自建筑市場(chǎng)各種主體本身和客觀條件的阻礙，導(dǎo)致了索賠工作存在一系列問(wèn)題。在主觀上，施工企業(yè)不懂索賠、不敢索賠、不會(huì)索賠；在客觀上，則是建設(shè)單位不準(zhǔn)索賠，缺乏建筑中介服務(wù)機(jī)構(gòu)和專(zhuān)業(yè)性的合同糾紛解決機(jī)構(gòu)等。而且，建筑企業(yè)未建立一套健全的索賠管理體制和索賠組織機(jī)構(gòu)。我國(guó)的《施工合同文本》索賠條款中，增列了索賠程序，增加了索賠條款的內(nèi)容，這是我國(guó)合同管理與國(guó)際接軌的重要一步，但同F(xiàn)IDIC合同中的索賠條款相比，仍然不夠詳細(xì)和具體。我國(guó)施工企業(yè)普遍存在當(dāng)合法權(quán)益受到損害時(shí)不知所措，一般法制機(jī)構(gòu)由于不熟悉專(zhuān)業(yè)，因此，不能提供專(zhuān)業(yè)化、規(guī)范化的咨詢服務(wù)。并且我國(guó)解決合同爭(zhēng)端的專(zhuān)業(yè)性仲裁機(jī)構(gòu)比較少。 合同的簽訂與履行訂立合同的程序，是指當(dāng)事人雙方就合同的主要條款經(jīng)過(guò)協(xié)商一致，并簽署書(shū)面協(xié)議的過(guò)程，訂立合同的過(guò)程，一般先由當(dāng)事人一方提出要約，再由另一方作出承諾的意思表示，簽字、蓋章后，合同即告成立。在法律程序上，把訂立合同的全過(guò)程劃分為要約和承諾兩個(gè)階段，要約和承諾屬于法律行為，當(dāng)事人雙方一旦作出相應(yīng)的意思表示，就要受到法律的約束，否則必須承擔(dān)一定的法律責(zé)任。在訂立合同尤其是經(jīng)濟(jì)類(lèi)合同時(shí)，當(dāng)事人反復(fù)協(xié)商，最終達(dá)到協(xié)議，表現(xiàn)在訂立合同的程序上，是一個(gè)要約新要約再要直至承諾的過(guò)程，最終合同才告成立。 合同的履行，是指當(dāng)事人雙方根據(jù)合同的條款，實(shí)現(xiàn)各自享有的權(quán)利，并承擔(dān)20 / 33各自負(fù)有的義務(wù)。合同履行的原則如下： (1)實(shí)際履行原則，是指除法律和合同另有規(guī)定或者客觀上已不可能履行外，當(dāng)事人要根據(jù)合同規(guī)定的標(biāo)的完成義務(wù)，不能用其他標(biāo)的來(lái)代替約定標(biāo)的，一方違約時(shí)也不能以償付違約金、賠償金的方式代替履約，對(duì)方要求繼續(xù)履行合同的，仍應(yīng)繼續(xù)履行。(2)全面履行的原則：是指當(dāng)事人除按合同規(guī)定的履行外，還需按照合同規(guī)定的標(biāo)的數(shù)量、質(zhì)量、履行期限、地點(diǎn)、履行方式等要求來(lái)全面承擔(dān)義務(wù) [7]。5 建設(shè)工程合同管理規(guī)范化建議 宏觀調(diào)整與控制 逐步建立并完善我國(guó)建設(shè)工程合同體系 建設(shè)工程合同管理是以合同文本為基礎(chǔ)和依據(jù)的。 《建設(shè)工程施工合同示范文本》是我國(guó)建設(shè)工程合同向國(guó)際化方向發(fā)展的重要一步。但它只是業(yè)主與承包商之間的合同文本。由于合同締約方的不同，應(yīng)逐步建立起一套比較系統(tǒng)和完整的合同體系，包括：業(yè)主工程師；總承包商分包商；承包商材料或設(shè)備供應(yīng)商等合同文本。合同承包方式向國(guó)際化發(fā)展。近年來(lái)，國(guó)際上產(chǎn)生了多種承發(fā)包模式，如EPC、PM、CM、BOT、JV和附