【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 議召開(kāi)前 10日通知全體董事和監(jiān)事，通知方式也應(yīng)在章程中規(guī)定。 ?除董事會(huì)定期會(huì)議外，為處理特定緊急事項(xiàng)，董事會(huì)可召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。 董事會(huì)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議，可以另定召集董事會(huì)的通知方式和通知時(shí)限。 ?董事委托其他董事代為出席董事會(huì)，在委托書(shū)中應(yīng)當(dāng)載明授權(quán)范圍，可包括對(duì)特定事項(xiàng)的表決意見(jiàn)。 ?在此須注意，委托的對(duì)象僅限于本公司其他董事。 ?中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)上市公司董事的履職作有特殊規(guī)定，其《 上市公司章程指引 》 第 99條規(guī)定：“董事連續(xù)二次未能親自出席，也不委托其他董事會(huì)出席董事會(huì)會(huì)議，視為不能履行職責(zé)，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)建議股東大會(huì)予以撤換。” ?《 關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn) 》 第 4條第 5項(xiàng)規(guī)定：“獨(dú)立董事連續(xù)三次未親自出席董事會(huì)會(huì)議的，由董事會(huì)提請(qǐng)建議股東大會(huì)予以撤換?！? ?《 公司法 》 還規(guī)定了董事會(huì)會(huì)議的列席人員。公司經(jīng)理與監(jiān)事可列席董事會(huì)會(huì)議，但是沒(méi)有表決權(quán)。 ?股份有限公司董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有 過(guò)半數(shù) 的董事出席方可舉行，以體現(xiàn)出代表性。 ?董事會(huì)作出決議，必須經(jīng) 全體董事的過(guò)半數(shù) 通過(guò)。 ?董事會(huì)的表決，實(shí)行 一人一票 的制度，實(shí)行民主原則，與股東大會(huì)表決時(shí)的每一股份有一表決權(quán)，實(shí)行股權(quán)平等原則不同。 ? ? 董事的概念，在各國(guó)無(wú)論是立法上還是學(xué)理上表述都有所不同，但其實(shí)質(zhì)意義并無(wú)重大區(qū)別 ? 《 中國(guó)大百科全書(shū)（法學(xué)卷） 》 認(rèn)為，董事是“對(duì)內(nèi)執(zhí)行業(yè)務(wù)，對(duì)外代表公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)” ? 《 牛津法律大辭典 》 認(rèn)為，董事“指由公司股東選舉出的決策者及主管公司業(yè)務(wù)的管理者，可以有、也可以沒(méi)有執(zhí)行或管理的職能” ? 《 布萊克法律大辭典 》 認(rèn)為，董事是根據(jù)法律被任命或被選舉并授權(quán)管理和經(jīng)營(yíng)公司的人。通常而言，董事是公司常設(shè)的管理和經(jīng)營(yíng)者。 ?基于董事代表公司與第三人從事交易的需要，董事被視為代理人； ?基于董事對(duì)公司資本和財(cái)產(chǎn)的管理和運(yùn)用，董事被視為公司的受信托人； ?基于公司對(duì)董事侵權(quán)行為、犯罪行為等不法行為承擔(dān)責(zé)任的需要，董事被視為公司的機(jī)關(guān)； ?基于董事為公司提供具體的勞務(wù)服務(wù)，董事被視為公司雇員； ?基于董事在公司經(jīng)營(yíng)管理中的地位及彼此關(guān)系的特殊性，董事被視為公司的管理合伙人，等等 ?董事地位的主導(dǎo)學(xué)說(shuō)是信托說(shuō)和代理說(shuō)。 ?信托說(shuō)認(rèn)為，董事是公司財(cái)產(chǎn)的受托人，股東則既是公司財(cái)產(chǎn)的委托人，又是公司財(cái)產(chǎn)的受益人。 ?代理說(shuō)認(rèn)為，董事是股東在公司的代理人。 ?一般認(rèn)為，信托說(shuō)為通說(shuō)。 ?在大陸法系，董事地位的主導(dǎo)學(xué)說(shuō)是委任說(shuō)和代理說(shuō)，董事的法律地位被視為公司機(jī)關(guān)。委任說(shuō)以法人擬制說(shuō)為基礎(chǔ)，認(rèn)為董事與公司之間的關(guān)系是民法上的委任關(guān)系。 ?董事與股東直接的基礎(chǔ)關(guān)系是信任與忠誠(chéng)的關(guān)系，并通過(guò)雙方的服務(wù)合同依法界定。股東及股東（大）會(huì)在公司中最重要的權(quán)利之一就是人事權(quán)，特別是對(duì)董事的選任權(quán)。 ?擔(dān)任公司董事應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的積極資格，并不具有不得任職的消極事項(xiàng)。 ?（ 1）資格股問(wèn)題，即董事是否必須是股東 ?對(duì)此問(wèn)題各國(guó)有三種立法模式。 ? 有的國(guó)家立法明文規(guī)定，董事必須持有資格股 ? 有的國(guó)家立法規(guī)定，不得要求董事必須持有資格股。 ? 還有一些國(guó)家和地區(qū)，如德國(guó)、美國(guó)、我國(guó)香港地區(qū)，立法對(duì)此不作限制，但允許公司在其章程中規(guī)定董事是否必須持有資格股 ?多數(shù)國(guó)家不允許法人出任董事，如德國(guó)、意大利、瑞士等。也有的國(guó)家允許法人出任董事，如法國(guó)《 商事公司法 》 第 91條規(guī)定：“法人可以被任命為董事。在其被任命為董事時(shí)，法人必須指定一名常任代理人。” ?我國(guó)不允許法人出任董事，董事只能由自然人擔(dān)任。 ?擔(dān)任董事者應(yīng)當(dāng)是完全民事行為能力人。對(duì)擔(dān)任董事的自然人的年齡，有的國(guó)家有所限制，有的國(guó)家則沒(méi)有限制，我國(guó)在法律上沒(méi)有對(duì)董事任職年齡的限制。 ?對(duì)董事是否須具有本國(guó)國(guó)籍，多數(shù)國(guó)家不加限制。少數(shù)國(guó)家的公司法規(guī)定，董事須具有本國(guó)國(guó)籍，或要求限制董事會(huì)中外國(guó)人任職的數(shù)量或比例，或限定董事長(zhǎng)須為本國(guó)人，如瑞典、瑞士。 ?我國(guó)原 《 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法 》 規(guī)定，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的董事長(zhǎng)須為中國(guó)人，后作修改，刪除此項(xiàng)限制。 ? 各國(guó)立法對(duì)董事的積極資格，除董事是否必須持有資格股問(wèn)題外，一般不作規(guī)定，由選任者自行判斷，但對(duì)消極資格則通常作有規(guī)定。 ? 積極資格，是指具備何種條件方可擔(dān)任相應(yīng)職務(wù)。消極資格，則是指出現(xiàn)何種情況不得擔(dān)任相應(yīng)職務(wù)。 ? 第一百四十七條 有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員： （一）無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力； （二）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿(mǎn)未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿(mǎn)未逾五年； （三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年； （四）擔(dān)任因違法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年； （五）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。 公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級(jí)管理人員的，該選舉、委派或者聘任無(wú)效。 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。 ? （ 1）內(nèi)部董事、外部董事。 ? 內(nèi)部董事，指由在本公司任職的內(nèi)部人員出任的董事。 ? 外部董事，指由不在本公司任職的外部人員出任的董事。 ? （ 2）全職董事、兼職董事。 ? 全職董事，指除在本公司任職董事外，不在其他企業(yè)或單位擔(dān)任職務(wù)的董事。 ? 兼職董事，指除在本公司任職董事外，在其他企業(yè)或單位擔(dān)任其他職務(wù)的董事 ? （ 3）執(zhí)行董事、非執(zhí)行董事。 ? 執(zhí)行董事，指除在本公司任董事職務(wù)外，還兼任經(jīng)理等其他經(jīng)營(yíng)職務(wù)，實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的董事。 ? 非執(zhí)行董事，指在本公司僅任董事職務(wù)，不擔(dān)任其他經(jīng)營(yíng)職務(wù)，不執(zhí)行公司事務(wù)的董事。 ? （ 4）獨(dú)立董事、非獨(dú)立董事。 ? 獨(dú)立董事，是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的其他關(guān)系的董事。 ? 非獨(dú)立董事，是指除董事外在公司還擔(dān)任其他職務(wù)，或雖不擔(dān)任其他職務(wù)，但與其所受聘的公司及其主要股東存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的其他關(guān)系的董事。 ? （ 5）代表董事、非代表董事。 ? 代表董事，是指依據(jù)法律或公司章程可以直接代表公司對(duì)外活動(dòng)的董事。 ? 非代表董事，是指未經(jīng)公司相應(yīng)授權(quán)，不能僅以董事身份代表公司對(duì)外活動(dòng)的董事。 ?董事的權(quán)利 ? （ 1）董事的資格權(quán)利，即董事作為董事會(huì)的成員，可以享有出席董事會(huì)會(huì)議、行使表決權(quán)、選舉與被選舉為董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)等權(quán)利； ? （ 2）因擔(dān)任董事會(huì)設(shè)置的各專(zhuān)門(mén)委員會(huì)委員而依據(jù)公司章程的規(guī)定享有的權(quán)利； ? （ 3）因受董事會(huì)的委托執(zhí)行個(gè)別事項(xiàng)而行使的權(quán)利。 ?（勤勉）義務(wù)的一般理解 ?董事義務(wù)在形式上是對(duì)公司的義務(wù)，但其本質(zhì)上是董事與股東的關(guān)系。 ?在各國(guó)公司法理論上，董事的義務(wù)可以按照不同的標(biāo)準(zhǔn)分類(lèi)。從時(shí)間角度看，董事義務(wù)可分為在任義務(wù)和離任義務(wù)；從行為方式看，董事義務(wù)可以分為作為義務(wù)和不作為義務(wù)；從法律性質(zhì)角度看，董事義務(wù)又可分為忠實(shí)義務(wù)和善管義務(wù)。 ?通常，對(duì)董事的義務(wù)主要是從忠實(shí)義務(wù)和善管義務(wù)角度進(jìn)行分析。 ?忠實(shí)義務(wù)，是指董事必須忠實(shí)履行職務(wù)，積極維護(hù)公司利益，在其自身利益與公司利益發(fā)生矛盾時(shí)，應(yīng)當(dāng)將公司利益置于個(gè)人利益之上，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利。忠實(shí)義務(wù)強(qiáng)調(diào)對(duì)董事的道德與誠(chéng)信要求。 ?善管義務(wù)，在英美法系中又稱(chēng)注意義務(wù)，我國(guó) 《 公司法 》規(guī)定為勤勉義務(wù)，是指董事在履行職務(wù)時(shí)，對(duì)公司負(fù)有善良管理人的注意義務(wù)，即其行為應(yīng)是其合理相信為公司的最佳利益進(jìn)行，并盡到普通謹(jǐn)慎之人在類(lèi)似地位和情況下應(yīng)有的合理注意。 ?善管義務(wù)更強(qiáng)調(diào)對(duì)董事行為與能力的稱(chēng)職要求。故而，對(duì)董事忠實(shí)義務(wù)的要求比善管義務(wù)更為嚴(yán)格 ?公司法第 148條對(duì)董事的忠實(shí)、善管義務(wù)作出原則性規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)?！? ?《 公司法 》 第 149條則對(duì)董事的忠實(shí)義務(wù)作出列舉性具體規(guī)定 ? 我國(guó) 《 公司法 》 第 150條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！? ? 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)，可能給公司造成損失或其他不利后果，但是否應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，則要依其行為性質(zhì)而定。 ? 各國(guó)公司法通常規(guī)定，董事違反善管義務(wù)或忠實(shí)義務(wù)，應(yīng)對(duì)公司承擔(dān)賠償損失責(zé)任。但是，有的國(guó)家認(rèn)為，過(guò)于嚴(yán)格的責(zé)任與公司董事尤其是外部（獨(dú)立）董事享受的權(quán)利并不對(duì)稱(chēng)，會(huì)導(dǎo)致外部（獨(dú)立）董事承擔(dān)的責(zé)任過(guò)重，不利于鼓勵(lì)董事積極進(jìn)行經(jīng)營(yíng)等活動(dòng) ? 一些國(guó)家的公司法規(guī)定，董事執(zhí)行職務(wù)有惡意或有重大過(guò)失時(shí)，對(duì)公司的債權(quán)人也要承擔(dān)損害賠償責(zé)任，或?qū)疽虼私o第三人造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 ? 我國(guó) 《 公司法 》 對(duì)董事因在職權(quán)范圍內(nèi)的故意或過(guò)失行為造成公司的債權(quán)人損失應(yīng)該如何承擔(dān)法律責(zé)任，尤其是在公司發(fā)生破產(chǎn)原因時(shí)仍然惡意的繼續(xù)進(jìn)行個(gè)別清償行為的法律責(zé)任，未作具體規(guī)定，有必要進(jìn)一步予以補(bǔ)充完善。 ? 上述對(duì)董事義務(wù)與責(zé)任的規(guī)定，一般也適用于公司的監(jiān)事、經(jīng)理等高級(jí)管理人員。 ? 董事在執(zhí)行職務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，勤勉盡職，維護(hù)公司利益。如果董事的行為違反上述原則，給公司造成損害，就要承擔(dān)賠償責(zé)任。如果該項(xiàng)損害行為是由董事會(huì)集體決議作出的，那么參與決議的董事均要承擔(dān)賠償責(zé)任。這是各國(guó)公司法中普遍確認(rèn)的原則。 ? 根據(jù)我國(guó) 《 公司法 》 第 113第 3款，董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任 ? 董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受?chē)?yán)重?fù)p失的（僅限為“嚴(yán)重?fù)p失”），參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。 ? 對(duì)于何種情況屬于“嚴(yán)重?fù)p失”，可在公司章程中加以詳細(xì)規(guī)定，以使責(zé)任的追究有據(jù)可依。 ? 在 《 公司法 》 頒布前施行的 《 股份有限公司規(guī)范意見(jiàn) 》 第 57條規(guī)定：“不出席會(huì)議、又不委托代表的董事應(yīng)視作未表示異議，不免除責(zé)任?！边@主要是為了防止董事玩忽職守，不負(fù)責(zé)任，或有意逃避責(zé)任。但 《 公司法 》 未將此項(xiàng)內(nèi)容規(guī)定入內(nèi)。 ?經(jīng)理是公司常設(shè)的輔助業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)。 ?經(jīng)理是公司的雇員。 ?在公司法修訂后規(guī)定經(jīng)理可以擔(dān)任公司法定代表人的情況下，經(jīng)理權(quán)可能是代表權(quán)（擔(dān)任公司法定代表人時(shí)），也可能是代理權(quán)（不擔(dān)任公司法定代表人時(shí)）。經(jīng)理在公司內(nèi)部依據(jù)章程規(guī)定管理公司經(jīng)營(yíng)事務(wù)，對(duì)外則可以公司名義從事活動(dòng)。 ?公司法關(guān)于經(jīng)理的設(shè)立態(tài)度 ? 對(duì)有限責(zé)任公司而言，公司法采取了允許公司任意設(shè)立經(jīng)理的態(tài)度。 ? 對(duì)股份有限公司和國(guó)有獨(dú)資公司而言，公司法采取了強(qiáng)制設(shè)立經(jīng)理的態(tài)度。 ? 第五十條 有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決定聘任或者解聘。經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)： ? （一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議； ? （二）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案； ? （三）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案； ? （四）擬訂公司的基本管理制度； ? （五）制定公司的具體規(guī)章； ? （六）提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人； ? （七）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員； ? （八）董事會(huì)授予的其他職權(quán)。 ? 公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 ? 經(jīng)理列席董事會(huì)會(huì)議。 ? 在企業(yè)的所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離的情況下，為保護(hù)所有者的權(quán)益，各國(guó)立法均設(shè)置有監(jiān)督機(jī)制。 ? 從廣義上講，對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)者的行為有三層監(jiān)督機(jī)制，即所有者監(jiān)督、企業(yè)內(nèi)部監(jiān)督和市場(chǎng)監(jiān)督（指經(jīng)營(yíng)者人才市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)）。公司監(jiān)事會(huì)制度屬企業(yè)內(nèi)部監(jiān)督制度。 ? 在傳統(tǒng)的獨(dú)資企業(yè)及合伙企業(yè)中，不必設(shè)置監(jiān)事會(huì)之類(lèi)以維護(hù)出資者權(quán)益為主要目的的監(jiān)督制度。 ? 在現(xiàn)代公司制度下，公司尤其是上市公司由眾多不特定出資者擁有?？刂乒蓶|外的多數(shù)股東因知識(shí)、能力、時(shí)間、興趣等所限，不可能直接管理或控制公司，即使想?yún)⑴c公司管理，其成本將會(huì)很高。于是，公司交由董事會(huì)及其聘任的經(jīng)理人經(jīng)營(yíng)，所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)（控制權(quán)）不得不高度分離。 ? 在此種情況下，股東要維護(hù)其利益，并非不切實(shí)際地去積極參與公司經(jīng)營(yíng)，而應(yīng)是通過(guò)制定公司章程，規(guī)范公司法人治理結(jié)構(gòu)，認(rèn)真選任管理者。 ? 當(dāng)公司權(quán)力過(guò)分集中而沒(méi)有任何監(jiān)督機(jī)制時(shí)，必然造成權(quán)力的濫用和腐敗。在英美法系國(guó)家中，因股權(quán)分散，董事會(huì)的權(quán)力擴(kuò)張，往往導(dǎo)致董事、經(jīng)理人的內(nèi)部人控制。而我國(guó)在國(guó)有股或其他控股股東一股獨(dú)大的情況下，無(wú)論是大股東操控或是失控，也會(huì)形成特殊的內(nèi)部人控制關(guān)系。 ? 為了避免作為所有者執(zhí)行代表的董事會(huì)及其成員