【正文】 —— 安然事件 ?公司組織機構又稱公司機關，是代表公司活動、行使相應職權的自然人或自然人的集合體。 ?在公司組織機構制度的基礎之上，形成現代公司的法人治理結構。 ?公司組織機構制度成為傳統(tǒng)公司治理制度的核心內容甚至全部內容。 ?第一階段：股東大會中心主義 ? 近現代公司法所構建的公司權力結構，是將某種憲政主義的形式加于公司之上的結果 。 ? 在這種模式下，“股東本位”的思想強烈，政治民主的觀念演變?yōu)椤肮煞菝裰鳌?、“股東民主”；公司章程被類推為國家憲法的地位而尊奉為公司內部的憲章；將執(zhí)政者應受選民監(jiān)督的政治理念引申為公司的經營者應受股東大會監(jiān)督的經濟理念。公司立法則普遍注意規(guī)定公司中股東的權限，特別是體現股東意志的股東會的權力，而董事會成了股東大會決議的消極的、機械的執(zhí)行者 。 ? 這種公司權力結構于十七、八世紀形成雛形， 19 世紀發(fā)達國家在確立公司設立準則時，股東大會作為公司最高權力機關也被確定下來。 ? 第二階段：董事會中心主義 ? 到了 19 世紀末直至進入 20 世紀，由于公司規(guī)模的擴大以及股東的高度分散，公司治理在現實中偏離了股東大會中心主義的控權結構這一公司法的最初設計。對于股東而言，只要得到了滿意的分配，就愿意把公司的各項事務交給董事處理。因而，董事會在客觀上存在著侵蝕股東大會權限的現象。這一現象，被伯利 (Berle) 和米恩斯 (Means) 稱為“所有和經營相分離” 。 ? 20 世紀初德國銀行家拉茲諾 (Rathenau) 提出了“企業(yè)自體”的理論，主張企業(yè)本身具有經濟上、法律上及社會上的固有性及繼續(xù)性價值，獨立存在于股東之外，不因股東變更而變動，企業(yè)應視為一個獨立的法益來保護；就公司機關而言，公司的經營應從被天然自私的營利動機所驅使、不惜損害企業(yè)效率及社會職能之實現的股東之手，盡可能地移向獨立于股東之外、并能自由和客觀地衡量企業(yè)要求的經營機關。 ? 股份有限公司的控制體制逐漸由股東會中心主義轉向了董事會中心主義，股東會的地位開始下降，立法轉而加強董事會的權限，形成董事會中心主義。 ? 不過，有限責任公司因兼有資合與人合的性質，公司股東多通過兼任董事或經營職務直接參與公司的經營管理，所以權力結構的變化不如股份有限公司之大。 ? 1937年德國 《 股份法 》 率先廢除了股東本位的法律結構，大大削減了股東會的權限，同時加強了董事會相對于股東會的獨立性和經營權限。 1965 年 《 股份法 》 進一步確認，股東大會只是“對在法律和章程中所規(guī)定的特別事項作出決議”，而“關于業(yè)務經營中的問題，只有在董事會提出要求時，股東大會才能作出決定。”在德國立法改革的影響下，大陸法各國公司法紛紛步其后塵。 ?區(qū)分股東會中心主義與董事會中心主義的標準 ? 哪一機構享有經營管理公司的實質決策權（如是否引入授權資本制）。 ? 立法者沒有明確列舉的剩余權力由誰行使。 ?董事會中心主義面臨的新問題 ? 股份有限公司所有權與經營權的分離使投資者和公司經營者達成了新的社會分工，但由此又產生了所有者和經營者之間的利益沖突與“代理成本”問題。 ? 這些問題僅靠將公司決策權向可能已經無心無力關心公司經營的股東傾斜是難以解決的，實踐中也是無法操作的。所以，一些學者便另辟蹊徑，主張企業(yè)所有權的關鍵不再是對企業(yè)財產與經營的直接控制，而是剩余索取權和剩余控制權。 ? 如波斯納認為，股份有限公司的股東應關注的不是公司決策是否民主，而是需要一種能阻止經理人員將過多的企業(yè)凈收入從股東轉向他們自己的機制。為此，必須建立起對公司董事、高級管理人員有效的監(jiān)督機制。 ? 各國公司法便有意強化股份有限公司的股東對公司董事、監(jiān)事、經理等高級管理人員的監(jiān)督和制約，健全公司內部機構間的權力合理配置與制衡機制，以建立更為完善的法人治理結構。 ?公司治理（ corporate governance）泛指公司管理層對股東和利益相關者負責的一系列的制度安排和商業(yè)實踐。 ?狹義的公司治理：是指所有者，主要是股東對經營者的一種監(jiān)督與制衡機制。即通過一種制度安排，來合理地配置所有者與經營者之間的權利與責任關系。目標是保證股東利益的最大化，防止經營者對所有者利益的背離。主要特點是通過股東大會、董事會、監(jiān)事會及管理層所構成的公司治理結構的內部治理。 ?廣義的公司治理： 則不局限于股東對經營者的制衡。而是涉及到廣泛的利害相關者，包括股東、債權人、供應商、雇員、政府和社區(qū)等與公司有利害關系的集團。 ?公司治理應當具備透明度 ?公司治理應當具備問責性（公司治理結構及公司經營者的崗位職責和決策程序清晰明確） ?公司治理應當尊重股東價值 ?公司治理應當弘揚股東平等精神 ?公司治理應當強化公司社會責任 ?公司治理應當具備民主性 ?就上市公司而言，我國的公司治理問題主要表現為： ? 一股獨霸下的內部人控制 ? 公司高管激勵機制與約束機制同時疲軟 ? 信息披露不透明 ? 中小股東權益保護方面的制度缺陷 ?原因 ? “ 內部人控制 ” 經營者腐敗之源 ? 陷入困境的股份制改造 安定股東的缺失 ? 法人治理結構 現代企業(yè)制度的核心 ?安然是一個什么樣的公司？ ? 成立于 1985年，由當時的休斯敦天然氣公司和北聯(lián)公司合并而成。世界最大的能源供應商和商品交易商。 ? 主要業(yè)務：天然氣管道生產和運輸；電力生產和傳送。能源產品的期貨、期權和其他大宗商品（天氣預報、通訊帶寬）衍生交易市場，占據了新型能源交易市場的壟斷地位。 ? 19982023年公司營業(yè)額從 310億美元提高到 1000億美元，列財富500強美國第 7位，世界 16位； ? 公司的市場價值曾超過 800億美元，市盈率 PE超過 70倍； ? 2023年 12月 2日，安然公司與其 13家分公司向紐約南區(qū)法院提交破產保護申請，公司資產 498億美元，負債額為 312億美元，成為美國歷史上最大的企業(yè)破產案； ? 第一批宣布解雇 4000名員工（總部 7500）； ? 公司破產影響波及其他能源公司、金融機構、證券公司、保險公司、基金、員工等。 ?根據美國參議院成立的調查委員會提供的報告分析，導致安然公司董事會失靈和公司破產的原因有 6個方面： ? 受托責任的失敗； ? 高風險會計政策； ? 利益沖突； ? 大量未披露的公司表外經營活動； ? 行政人員的高報酬計劃； ? 董事會缺乏獨立性。 ?管理人員的高收入： ? 一次性的獎金高達幾千萬美元； ? 行政管理人員都享受股票期權計劃； ? 常務副總裁 LUO PAI， 2023年賣掉股票期權的收入 美元； ? 董事長 Kenh Lay累計獲得 650萬期權， 2023年他的年報酬超過 ， ； ? 高級經理人員享受公司低息貸款（ ATM）。 ?利用財務合伙形式進行欺騙性交易； ?掩蓋財務虧損，虛報盈利 6億美元； ?虛構帳戶； ?CFO利用財務合伙形式為自己的公司賺取至少3000萬美元； ?隱藏了約 270億美元的債務； ?安達信：被美國司法部以“妨礙司法”為由提起刑事訴訟； ?美林證券， 2023年 5月 21日因發(fā)布不實分析誤導投資者面臨法律制裁，后認罰 1億美元。； ?美國檢察官對其他一些大型證券公司發(fā)去傳票，高盛、摩根斯坦利、索羅門美邦、瑞士信貸第一波士頓等。 ?世界通信：美國第二大長途電話公司，在 5個季度中虛報盈利 38億美元； ?施樂公司： 2023年 4月， SEC宣布，該公司在 19972023年夸大了 15億美元的稅前利潤、 30億美元的營業(yè)收入。 ?默克：全球第三大制藥公司， 2023年 7月 5日承認， 19992023年，虛報 120億美元財務營業(yè)收入。 主題詞：重建投資者信心 ?NYSE新上市規(guī)則： ? （ 1）強調 CEO的責任 ? （ 2）提高獨立董事的作用和授權； ? （ 3）嚴格獨立董事定義，和審計委員會資格要求 ? （ 4）公司必須披露“公司治理指導原則” ? （ 5）給股東更多的機會監(jiān)控和參與公司治理 ? （ 6）改善對公司董事的教育和培訓 ? 《 財會行業(yè)改革法 》 ：布什 2023年 7月 30日簽署。新法律規(guī)定，成立一個獨立的，并擁有傳喚權的“上市公司財會監(jiān)督委員會”，對財會從業(yè)人員的專業(yè)標準、道德標準，以及競爭進行監(jiān)督；加強上市公司外部審計師的獨立性，禁止審計公司為客戶提供咨詢服務； ? 加強財物信息披露的可用性，增加披露內容，并要求企業(yè)管理者對財務報告進行個人擔保； ? 法律授予 SEC禁止違規(guī)者繼續(xù)擔任上市公司行政職務； ? 禁止公司為高管人員和董事提供內部個人貸款； ? 對財務欺詐者，刑期由 5年提高到 20年，還要處以 500萬美元的罰款。 ? 隱藏重要文件，妨礙調查者將被判入獄 20年。 ? 繼上世紀 30年代大蕭條以來，美國政府制定的范圍最廣、措施最為嚴厲的公司責任法律。旨在結束“低道德標準和虛假利潤時代”。 美國的單層制結構 股東大會 董 事 會 執(zhí) 行 職 能 監(jiān) 督 職 能 董 事 會 報 酬 委 員 會 審 計 委 員 會 執(zhí) 行 委 員 會 提 名 委 員 會 公 共 政 策 委 員 會 股東大會 工 會 監(jiān)督董事會 執(zhí)行董事會 監(jiān)督職能 執(zhí)行職能 股東大會 執(zhí)行董事會 監(jiān)督董事會 執(zhí)行職能 監(jiān)督職能 ?最高權力機關 —— 股東會 ?經營決策機關 —— 董事會 ?權力監(jiān)督機關 —— 監(jiān)事會 ?業(yè)務執(zhí)行機關 —— 經理 股東會 董事會 監(jiān)事會 經理 、組成與職權 ?在我國公司法中， 有限責任公司 稱為股東會， 股份有限公司 稱為股東大會。 國有獨資公司 不設股東會。 ? ? 股東會是指依法由公司全體股東組成的、對公司重大事項作出意思決定的公司最高權力機關。 ? 股東會的特點 ? 股東會是公司權力機關 ? 股東會是公司的法定必備機關，而非任意機關 ? 股東會是公司的常設機關，而非臨時機關 ? 股東會是會議體機關，而非獨任制機關 ? 股東會的組成 ? 凡具有股東身份者均為股東（大）會成員，股東所持出資或股份的多少，不影響其作為股東（大）會成員的資格。 ? 股東會的性質 ? 股東（大）會為以召集方式活動的會議體組織，非公司日常常設機構，亦無執(zhí)行功能，只能通過召開會議、作出決議的形式行使職權。 ? 有些國家的公司法規(guī)定，有限責任公司是否設立股東會，由股東在公司章程中自行確定。根據我國 《 公司法 》 的規(guī)定，股東會為有限責任公司的必設機構。（在公司法出臺前原國家體改委制定的 《 有限責任公司規(guī)范意見 》 規(guī)定，有限責任公司也可不設立股東會，股東會為選設機構） ? 在股東會中存在大小股東的利益沖突，由于中小股東往往處于弱勢地位，立法須重視對中小股東利益的公平保護。這主要表現為規(guī)范股東大會的召開程序，確立股東的會議召集提議權和自行召集權，維護股東的知情權、提案權、質詢權，在公司董事、監(jiān)事的人事選舉中實行累積投票制，在股東大會上實行對大股東的表決權排除制度等等。 ? （ 《 公司法 》 ） 第三十八條 股東會行使下列職權 ? （一）決定公司的經營方針和投資計劃； ? （二）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項； ? （三）審議批準董事會的報告； ? （四）審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告； ? （五）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案； ? （六）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； ? （七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議； ? （八）對發(fā)行公司債券作出決議； ? （九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議； ? （十）修改公司章程； ? （十一）公司章程規(guī)定的其他職權。 ? 對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。 ? （ 《 上市公司章程指引 》 ）第四十二條 股東大會是公司的權力機構，依法行使下列職權： ? （一） 決定公司經營方針和投資計劃； ? （二） 選舉和更換董事，決定有關董事的報酬事項； ? （三） 選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關監(jiān)事的報酬事項； ? （四） 審議批準董事會的報告； ? （五） 審議批準監(jiān)事會的報告； ? （六） 審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案； ? （七） 審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； ? （八） 對公司增加或者減少注冊資本作出決議； ? （九） 對發(fā)行公司債券作出決議； ? （十） 對公司合并、分立、解散和清算等事項作出決議； ? （十一） 修改公司章程；