【正文】 ，上市公司還應(yīng)當(dāng)賦予獨(dú)立董事以下特別職權(quán)： ? （ 1）重大關(guān)聯(lián)交易（指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于 300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的 5%的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會(huì)討論；獨(dú)立董事作出判斷前，可以聘請中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問報(bào)告，作為其判斷的依據(jù)； ? （ 2）向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所； ? （ 3）向董事會(huì)提請召開臨時(shí)股東大會(huì)； ? （ 4）提議召開董事會(huì)； ? （ 5）獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)； ? （ 6）可以在股東大會(huì)召開前公開向股東征集投票權(quán)。 ?除履行上述職責(zé)外，獨(dú)立董事還應(yīng)當(dāng)對上市公司的以下重大事項(xiàng)向董事會(huì)或股東大會(huì)發(fā)表獨(dú)立意見： ? （ 1）提名、任免董事； ? （ 2）聘任或解聘高級管理人員； ? （ 3）公司董事、高級管理人員的薪酬； ? （ 4）上市公司的股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于 300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的 5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款； ? （ 5）獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)； ? （ 6）公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)。 ?獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就上述事項(xiàng)發(fā)表以下幾類意見之一：同意；保留意見及其理由；反對意見及其理由；無法發(fā)表意見及其障礙。 ?如有關(guān)事項(xiàng)屬于需要披露的事項(xiàng)，上市公司應(yīng)當(dāng)將獨(dú)立董事的意見予以公告，獨(dú)立董事出現(xiàn)意見分歧無法達(dá)成一致時(shí)，董事會(huì)應(yīng)將各獨(dú)立董事的意見分別披露。 ?披露獨(dú)立董事對上述重要事項(xiàng)的意見，有助于中小股東深入了解公司決策中可能存在的問題 ? 為了保證獨(dú)立董事能夠有效地行使職權(quán)，上市公司應(yīng)當(dāng)為獨(dú)立董事提供必要的工作條件： ? ? ? ，上市公司有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)積極配合，不得拒絕、阻礙或隱瞞，不得干預(yù)其獨(dú)立行使職權(quán)。 ? 上市公司承擔(dān)。 ? 。津貼的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)制訂預(yù)案，股東大會(huì)審議通過，并在公司年報(bào)中進(jìn)行披露。 ? 除上述津貼外，獨(dú)立董事不應(yīng)從該上市公司及其主要股東或有利害關(guān)系的機(jī)構(gòu)和人員處取得額外的、未予披露的其他利益。 ? ，以降低獨(dú)立董事正常履行職責(zé)可能引致的風(fēng)險(xiǎn)。 ?我國監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督屬外部監(jiān)督和事后監(jiān)督，而獨(dú)立董事屬于董事會(huì)成員，其監(jiān)督屬內(nèi)部監(jiān)督和事前監(jiān)督。 ?根據(jù)法律規(guī)定，我國監(jiān)事會(huì)的職能主要是檢查公司財(cái)務(wù)和對董事、經(jīng)理違反法律法規(guī)的行為進(jìn)行監(jiān)督等。獨(dú)立董事的監(jiān)督職能則包括公司財(cái)務(wù)監(jiān)督、人事任免監(jiān)督、關(guān)聯(lián)交易監(jiān)督，以及對其他侵害公司及中小股東權(quán)益事項(xiàng)的監(jiān)督。 ?我國 《 公司法 》 第 124條規(guī)定：“上市公司設(shè)董事會(huì)秘書，負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜?！? ?根據(jù)滬、深兩個(gè)證券交易所的 《 股票上市規(guī)則 》 ，上市公司董事會(huì)中應(yīng)當(dāng)設(shè)立 1名董事會(huì)秘書，作為公司與證券交易所之間的指定聯(lián)絡(luò)人。上市公司的董事會(huì)秘書，與一般意義上的秘書是完全不同的。董事會(huì)秘書為上市公司的高級管理人員，由公司的副經(jīng)理級人員出任，對公司和董事會(huì)負(fù)責(zé)。 ? 根據(jù)深圳證券交易所的 《 股票上市規(guī)則 》 ，董事會(huì)秘書的職責(zé)如下： ? （ 1）負(fù)責(zé)公司和相關(guān)當(dāng)事人與證券交易所及其他證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)之間的及時(shí)溝通和聯(lián)絡(luò)，保證證券交易所可以隨時(shí)與其取得工作聯(lián)系； ? （ 2）負(fù)責(zé)處理公司信息披露事務(wù)，督促公司制定并執(zhí)行信息披露管理制度和重大信息的內(nèi)部報(bào)告制度，促使公司和相關(guān)當(dāng)事人依法履行信息披露義務(wù)，并按規(guī)定向證券交易所辦理定期報(bào)告和臨時(shí)報(bào)告的披露工作； ? （ 3）協(xié)調(diào)公司與投資者關(guān)系，接待投資者來訪，回答投資者咨詢，向投資者提供公司披露的資料； ? （ 4）按照法定程序籌備董事會(huì)會(huì)議和股東大會(huì)，準(zhǔn)備和提交擬審議的董事會(huì)與股東大會(huì)的文件； ? （ 5）參加董事會(huì)會(huì)議，制作會(huì)議記錄并簽字； ? （ 6）負(fù)責(zé)與公司信息披露有關(guān)的保密工作，制訂保密措施，促使公司董事會(huì)全體成員及相關(guān)知情人在有關(guān)信息正式披露前保守秘密，并在內(nèi)幕信息泄露時(shí)，及時(shí)采取補(bǔ)救措施并向證券交易所報(bào)告； ? （ 7）負(fù)責(zé)保管公司股東名冊、董事名冊，控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員持有公司股票的資料，以及董事會(huì)、股東大會(huì)的會(huì)議文件和會(huì)議記錄等； ? （ 8）協(xié)助董事、監(jiān)事和高級管理人員了解信息披露相關(guān)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、股票上市規(guī)則、證券交易所其他規(guī)定和公司章程，以及上市協(xié)議對其設(shè)定的責(zé)任； ? （ 9）促使董事會(huì)依法行使職權(quán)；在董事會(huì)擬作出的決議違反法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、 《 股票交易規(guī)則 》 、證券交易所其他規(guī)定和公司章程時(shí)，應(yīng)當(dāng)提醒與會(huì)董事，并提請列席會(huì)議的監(jiān)事就此發(fā)表意見；如果董事會(huì)堅(jiān)持作出上述決議，董事會(huì)秘書應(yīng)將有關(guān)監(jiān)事和其個(gè)人的意見記載于會(huì)議記錄上，并立即向證券交易所報(bào)告； ? （ 10） 《 公司法 》 和證券交易所要求履行的其他職責(zé) ?有下列情形之一的人士不得擔(dān)任上市公司董事會(huì)秘書： ? （ 1）有 《 公司法 》 第 147條規(guī)定情形之一的； ? （ 2）自受到中國證監(jiān)會(huì)最近一次行政處罰未滿 3年的； ? （ 3）最近三年受到證券交易所公開譴責(zé)或 3次以上通報(bào)批評的； ? （ 4）本公司現(xiàn)任監(jiān)事； ? （ 5）證券交易所認(rèn)定不適合擔(dān)任董事會(huì)秘書的其他情形。 ?董事會(huì)秘書有以下情形之一的，上市公司應(yīng)當(dāng)自事實(shí)發(fā)生之日起在 1個(gè)月內(nèi)解聘董事會(huì)秘書： ? （ 1）出現(xiàn) 《 股票上市規(guī)則 》 所規(guī)定的不得擔(dān)任董事會(huì)秘書職務(wù)的情形之一； ? （ 2）連續(xù) 3個(gè)月以上不能履行職責(zé)； ? （ 3）在履行職務(wù)時(shí)出現(xiàn)重大錯(cuò)誤或疏漏，給投資者造成重大損失； ? （ 4）違反國家法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、 《 股票上市規(guī)則 》 、證券交易所其他規(guī)定和公司章程，給投資者造成重大損失。 ?上市公司應(yīng)當(dāng)在聘任董事會(huì)秘書時(shí)與其簽訂保密協(xié)議，要求其承諾在任職期間以及在離任后持續(xù)履行保密義務(wù)直至有關(guān)信息披露為止，但涉及公司違法違規(guī)的信息除外。 ?董事會(huì)秘書離任前，應(yīng)當(dāng)接受董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的離任審查，在公司監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督下移交有關(guān)檔案文件、正在辦理或待辦理事項(xiàng)。 ?上市公司董事會(huì)秘書空缺期間，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)指定一名董事或高級管理人員代行董事會(huì)秘書的職責(zé)，并報(bào)證券交易所備案，同時(shí)盡快確定董事會(huì)秘書人選。 ?董事會(huì)秘書空缺期間超過 3個(gè)月之后，董事長應(yīng)當(dāng)代行董事會(huì)秘書職責(zé)，直至公司正式聘任董事會(huì)秘書。 ?《 公司法 》 第 22條第 1款、第 2款規(guī)定：“公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷?！? ?決議內(nèi)容的瑕疵 —— 無效確認(rèn)之訴 ?決議程序的瑕疵 —— 撤銷之訴 ?“決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)”應(yīng)解釋為強(qiáng)制性規(guī)定。 ?對無效決議的認(rèn)定決定，由法院或仲裁機(jī)構(gòu)作出。 ?股東（大）會(huì)、董事會(huì)的決議被認(rèn)定無效后，該決議自始無效。 ? 凡是會(huì)議的召集程序、表決方式等違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，任何股東均可以請求人民法院予以撤銷。 ? 撤銷原因： ? 召集程序之瑕疵； ? 表決程序之瑕疵； ? 決議內(nèi)容違反章程。 ? 原告和被告之確定 ? 瑕疵決議撤銷訴權(quán)為單獨(dú)股東權(quán)； ? 作為原告，股東資格必須從起訴時(shí)起至判決生效期間始終具備； ? 從有撤銷訴權(quán)的原股東處受讓股份的也可提起撤銷之訴； ? 對會(huì)議的召集程序、決議方法未當(dāng)場表示異議的股東不得提起決議撤銷之訴； ? 決議撤銷之訴的被告是公司。 ? 除斥期間：自決議作出之日起六十日內(nèi)。 ? 判決之效力 ? 判決效力原則上及于當(dāng)事人之外的所有人，即對世效力； ? 決議被撤銷后，決議自始無效，但在撤銷前則具有相應(yīng)法律效力。 ?股東依法提起股東（大）會(huì)、董事會(huì)的決議無效與撤銷訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。 ?擔(dān)保的性質(zhì)為訴訟費(fèi)用擔(dān)保，即擔(dān)保的范圍僅限于公司有可能發(fā)生的合理訴訟費(fèi)用，而與爭議項(xiàng)下所涉及的標(biāo)的額無關(guān)。 ?公司責(zé)令原告股東提供擔(dān)保是有條件的，即只有當(dāng)作為被告的公司能夠證明股東為惡意時(shí)才有權(quán)請求法院責(zé)令原告提供擔(dān)保。 ? 2023年 7月 6日，瀘州實(shí)業(yè) (集團(tuán) )有限公司召開第二屆股東大會(huì) ,會(huì)議作出了 《 第二屆第一次股東大會(huì)決議 》 ，決議第 2條載明：“對給公司造成經(jīng)濟(jì)損失或者侵占股東利益的分公司負(fù)責(zé)人和責(zé)任人在公司的股份，屬個(gè)人繳納的現(xiàn)金股份，由公司將作為賠償股東損失收回其股份，屬公司所配股份，由公司無條件收回”的決議，由 35個(gè)股東簽字認(rèn)可。 ? 其后，公司管理層根據(jù)該決議將公司名下的 8個(gè)個(gè)人股東的股份予以收回，并將決議書送達(dá)被收回股份的 8個(gè)股東，其中被收回股權(quán)的股東張應(yīng)萍在該公司的股份 ，被公司按決議予以收回。 ? 對此，股東張應(yīng)萍不服，要求公司法定代表人收回霸王決議，但遭到拒絕。為此，股東張應(yīng)萍找到上級主管局反映情況，要求公司改變錯(cuò)誤的決定，但公司以收回股份是股東會(huì)決議的決定為由，拒絕改變其對部分股東的股權(quán)予以收回的決定。股東張應(yīng)萍經(jīng)多方努力，仍不能使自己的股權(quán)得到保護(hù)的情況下，考慮到股份繼續(xù)留在公司已無意義， 2023年 7月 26日張應(yīng)萍按公司的要求，到公司簽收了決議書。明確表示股份可以給出，股金應(yīng)予給付。 ? 由于公司強(qiáng)行收回股東張應(yīng)萍 ，張應(yīng)萍于 2023年 8月向法院提起了民事訴訟，訴請瀘州實(shí)業(yè) (集團(tuán) )有限公司支付 。 ? 瀘州實(shí)業(yè) (集團(tuán) )有限公司在收到法院傳票后，自知理虧，便于法院決定的開庭日前即 2023年 11月 15日以 《 第二屆第二次股東大會(huì)決議 》 的形式，撤銷了第一次會(huì)議中關(guān)于公司可以單方?jīng)]收股東股份的內(nèi)容（實(shí)際所謂第二次會(huì)議并沒有召開，以未通知被收回股權(quán)的股東參加，張應(yīng)萍出庭前也不知道有這次會(huì)）。 ? 最后法院在處理本案中，以：被告收回原告張應(yīng)萍的股份，“并未實(shí)際執(zhí)行，后被告又以股東大會(huì)決議的形式撤銷了前述決議內(nèi)容。原告作為被告股東，并未發(fā)生變化，所占股份也未減少，被告股東大會(huì)決議沒有給原告造成任何實(shí)際損失”為由，駁回了原告的訴訟請求，并判決案件受理費(fèi) 19712元原被告各承擔(dān) 50﹪ ，為此，原告不服已提起上訴。 請分析： ? 一審法院的判決是否存在以下兩個(gè)值得商榷的問題： ? ？ ? ？ ? 該行為經(jīng)被收回股東同意就是股東和公司的平等主體之間的雙務(wù)行為，即一方要收回股份，另一方表示同意你有收回，而且該行為經(jīng)雙方簽字同意（全體股東和被收股東簽字表示認(rèn)可），就形成了股權(quán)讓與行為，該行為已經(jīng)具備了 《 合同法 》 的要約和承諾的全部要件，而 《 公司法 》也沒有對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合同的成立設(shè)立特定的要求，即沒有書面要求的特定形式，只要當(dāng)事人之間有股權(quán)變更的合意，雙方認(rèn)可即可成立， 《 公司法 》 確實(shí)沒有對股權(quán)強(qiáng)行收回股東股份的法律后果的具體規(guī)定，但可以比照前述股份轉(zhuǎn)讓的有關(guān)法條予以認(rèn)定。 故股東大會(huì)的決議涉及收回股東股份，公司不能隨意性撤銷，因其決議是有效的民事法律行為，又經(jīng)被告收回股東的簽收，構(gòu)成了雙務(wù)合同的性質(zhì)，其撤銷行為，也應(yīng)經(jīng)被收回股東的認(rèn)可，或者協(xié)商下形成合意才能變更，而一審法院卻將該決議的界定為可以由一個(gè)單位作出的單方的法律行為，因而判定可以不經(jīng)決議相對人同意，就可擅自單方撤銷，同時(shí)不承擔(dān)任何法律責(zé)任，其認(rèn)定缺乏法律依據(jù)，是值得商榷的。 ? 公司法雖強(qiáng)調(diào)了變更登記的形式要求，但公司法及 《 公司登記管理?xiàng)l例 》 均無“應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)才能生效的含義”。即無論是隱性的股東，還是接受股份轉(zhuǎn)讓變成的新股東，抑或本次爭議的公司收回股東股份的個(gè)案，其生效的標(biāo)志應(yīng)當(dāng)為雙方認(rèn)可。至于公司收回后什么時(shí)候分配、什么時(shí)侯變更登記，不影響認(rèn)定類似本案中的股權(quán)收回行為已實(shí)際實(shí)施完畢的實(shí)質(zhì)。判斷公司收回股份的決議是否執(zhí)行問題，應(yīng)當(dāng)是在公司收回的決議一徑作出并向相對人送達(dá)決定內(nèi)容后，就應(yīng)當(dāng)視為已經(jīng)實(shí)施完畢，公司就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。 ? 綜上所述，本案中公司的收回股東股份的行為，因?yàn)榛奶契r有案例可供參考，所以在實(shí)際處理這類糾紛中不應(yīng)當(dāng)簡單的以公司收回股份的行為是否給股東造成經(jīng)濟(jì)損失來確定其行為的性質(zhì)和判定是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果，而應(yīng)當(dāng)以其行為本身的性質(zhì)來確定是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事法律后果，才能體現(xiàn)法律所要體現(xiàn)的公正。 靜夜四無鄰，荒居舊業(yè)貧。 , March 28, 2023 雨中黃葉樹，燈下白頭人。 00:30:3700:30:3700:303/28/2023 12:30:37 AM 1以我獨(dú)沈久，愧君相見頻。 :30:3700:30Mar2328Mar23 1故人江海別，幾度隔山川。 00:30:3700:30:3700:30Tuesday, March 28, 2023 1乍見翻疑夢，相悲各問年。 :30:3700:30:37March 28, 2023 1他鄉(xiāng)生白發(fā)，舊國見青山。 2023年 3月 28日星期二 上午 12時(shí) 30分 37秒 00:30: 1比不了得就不比，得不到的就不要。 2023年 3月 上午 12時(shí) 30分 :30March 28