某公司的設立和組織機構講義(已修改)
2025-02-28 13:00 本頁面
【正文】 蘇州科技學院 第四章 股份有限公司的設立和組織機構 一、股份有限公司的設立條件 ?第七十七條 設立股份有限公司，應當具備下列條件： （一）發(fā)起人符合法定人數(shù)； （二）發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額； （三）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定； （四）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過； （五）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構； （六）有公司住所。 新舊公司法條文對照 第七十三條 設立股份有限公司，應當具備下列條件： （一）發(fā)起人符合法定人數(shù)； （二）發(fā)起人認繳和社會公開募集的股本達到法定資本最低限額； （三）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定； （四）發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過； （五）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構； （六）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。 第七十七條 設立股份有限公 司，應當具備下列條件 （一）發(fā)起人符合法定人數(shù)； （二）發(fā)起人 認購 和 募集 的股本達到法定資本最低限額； （三）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定； （四）發(fā)起人制訂公司章程， 采用募集方式設立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過； （五）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構； （六） 有公司住所。 違反股份有限公司設立條件的法律后果 ?一種意見認為：該條是對股份有限公司設立所應具備條件的強制性規(guī)定，違反該條規(guī)定設立公司的應認定為無效行為，已登記設立的應當撤銷登記； ?另一種觀點認為：雖然公司法對股份有限公司的設立規(guī)定了法定條件，但違反本條規(guī)定設立公司的行為并不必然無效，其法律后果是登記機關事先可不予登記或登記后要求其不足條件，對拒不補足，情節(jié)嚴重的，可撤銷登記或吊銷營業(yè)執(zhí)照。 ? 《公司法》第 199條：違反本法規(guī)定， 虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的， 由公司登記機關責令改正，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款；對提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以五萬元以上五十萬元以下的罰款； 情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。 二、股份有限公司設立方式 ?第七十八條 股份有限公司的設立，可以采取發(fā)起設立或者募集設立的方式。 發(fā)起設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。 募集設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。 設立股份有限公司的具體內容和步驟 ?（ 1）發(fā)起設立： 由發(fā)起人簽訂發(fā)起人協(xié)議、 與現(xiàn)向登記機關核準公司名稱、 發(fā)起人制訂公司章程、 發(fā)起人按公司章程規(guī)定認購股份繳納股款、 會計師事務所驗資并出具證明、 選任公司董事和監(jiān)事、 公司董事會申請設立登記、 登記機關依法辦理登記和核發(fā)公司營業(yè)執(zhí)照。 ?（ 2）募集設立： 由發(fā)起人簽訂發(fā)起人協(xié)議、 與現(xiàn)象登記機關核準公司名稱、 制訂公司章程、 發(fā)起人先行認購不低于公司股份總數(shù) 35%的股份、 社會公開募集股份的影響國務院證券監(jiān)督管理機構申請核準、 獲準后通過發(fā)起人制作的招股說明書和認購書進行募集和認股，并由發(fā)起人催繳股款、 會計師事務所驗資并出具證明、發(fā)起人在首次發(fā)行股份股款繳足后的 30日內召集創(chuàng)立大會選任董事和監(jiān)事、公司董事會申請設立登記、 登記機關依法辦理登記和發(fā)放公司營業(yè)執(zhí)照。 三、發(fā)起人的限制 ?第七十九條 設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內有住所。 ?關于半數(shù)以上發(fā)起人在中國境內有住所的規(guī)定，則處于股份有限公司的設立存在一定的周期，故對發(fā)起人活動客觀上需要在中國境內有住所，同時也是對在公司設立過程中負有重大責任的發(fā)起人加強監(jiān)管、控制風險的必要措施。 四、發(fā)起人的義務 ?第八十條 股份有限公司發(fā)起人承擔公司籌辦事務。 發(fā)起人應當簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設立過程中的權利和義務。 股份有限公司發(fā)起人承擔的特有責任 ?一是發(fā)起人除了認購不低于公司股份總數(shù) 35%的股份以外，對于其余募集股份中認購不足的部分承擔連帶認購的責任； ?二是股份有限公司設立不能，發(fā)起人依法對設立行為所產(chǎn)生的債務以及相關費用承擔連帶責任； ?三是在股份有限公司設立過程中，發(fā)起人因其過失致使公司利益受到損害的，應當承擔賠償責任； ?四是股份有限公司不能成立，發(fā)起人依法應對認股人已認購的股款本息的償還承擔連帶責任。 五、注冊資本 ?第八十一條 股份有限公司采取發(fā)起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。 股份有限公司采取募集方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。 股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。 法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 關于特定行業(yè)的股份有限公司注冊資本最低限額的特殊規(guī)定 ?《商業(yè)銀行法》第 13條規(guī)定，設立全國性商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為人民幣 10億 元。設立城市商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為人民幣 1億 元。設立農村商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為人民幣 5000萬 元。 ?《證券法》第 127條規(guī)定，證券公司經(jīng)營證券經(jīng)紀、證券投資咨詢以及與證券交易、證券投資活動有關的財務顧問等業(yè)務的，注冊資本最低限額為人民幣 5000萬 元；經(jīng)營證券承銷
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