我國公司治理結(jié)構(gòu)的框架性分析[001](編輯修改稿)
2025-07-26 12:38 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 念。所謂類別股，是指在公司的股權(quán)設(shè)置中，存在兩個以上不同種類、不同權(quán)利的股份，如普通股和優(yōu)先股就是兩種不同的類別股。根據(jù)一般原則，既然是類別股，就存在類別權(quán)利，因而對涉及類別股權(quán)益的事項就應(yīng)當(dāng)由類別股東大會議決。類別股東大會是少數(shù)股東制衡多數(shù)股東、維護(hù)自身權(quán)益的重要手段?！ ⊥ㄟ^類別股東大會保護(hù)少數(shù)股東權(quán)益的奧妙在于，一項涉及類別股股東權(quán)益的議案，一般要獲得類別股股東的絕對多數(shù)同意才能通過。如根據(jù)香港公司條例的規(guī)定，只有獲得持該類別股面值總額3／4以上的絕對多數(shù)同意或該類股東經(jīng)分別類別會議的特別決議批準(zhǔn)，才能通過有關(guān)決議。顯然，如果法律上沒有創(chuàng)設(shè)類別股東大會這一機(jī)制，少數(shù)股東就無法對抗控股股東或大股東為其自身利益而進(jìn)行的不公正表決?！ ☆悇e股東大會在我國《公司法》中雖然未有規(guī)定，但在我國的上市公司和有關(guān)規(guī)范性文件中卻有先例可尋。在赴香港發(fā)行H股、B股的上市公司中，同時存在的A股與H股或B股，即為類別股。原國務(wù)院證券委員會、原國家經(jīng)濟(jì)體制改革委員會1994年8月制定的《赴境外上市公司章程必備條款》中，專設(shè)一章規(guī)定“類別股東表決的特別程序”。根據(jù)規(guī)定，持有不同種類股份的股東，為類別股東，公司擬變更或者廢除類別股東的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會以特別決議通過和經(jīng)受影響的類別股東按規(guī)定分別召集的會議上以特別決議的2／3以上通過方可進(jìn)行。但對境內(nèi)上市公司來說，類別股在公司立法和公司實務(wù)中都被狹義化了。法定類別股只限于普通股、外資股(包括H股和B股)。但實際上，我國的類別股還應(yīng)當(dāng)包括事實上存在的國有股、法人股、個人股，或從主體角度劃分的發(fā)起人股(大多為國有股、法人股)和社會公眾股?！ ⊥晟莆覈念悇e股東大會制度，應(yīng)當(dāng)充分考慮到我國上市公司特殊的股權(quán)結(jié)構(gòu)。其特殊性表現(xiàn)在，所有上市公司中的國有股和法人股均是不流通的股份，且各自或累計的持股比例大多達(dá)到絕對控股程度，最高的控股比例甚至達(dá)到88．58％。在此情況下，他們作為控股股東在股東大會的召集、召開和行使投票權(quán)等方面擁有絕對的優(yōu)勢，常常通過合法的程序和手段將自己的意志強加給少數(shù)股東，將自己的利益凌駕于公司利益和少數(shù)股東的利益之上。而在現(xiàn)行法律制度內(nèi)，少數(shù)股東缺少保護(hù)自己權(quán)益的有效機(jī)制。因此，在我國的類別股中，除承認(rèn)A股、H股、B股的劃分外，還應(yīng)將國有股、法人股、個人股確定為類別股。在此基礎(chǔ)上構(gòu)建類別股東大會議決制就具有了極為現(xiàn)實的意義。凡是涉及到個人股(包括內(nèi)部職工股和社會公眾股)利益的議決事項，必須舉行類別股東會議，按類別股份總數(shù)的特別多數(shù)(如3／4或2／3)或所有類別股東分別會議的特別決議同意才能通過。這樣，控股股東損害少數(shù)股東權(quán)益的現(xiàn)象將能得到有效的遏制?！ ?．完善股東訴訟制度 從目前所暴露出來的案例來看，公司控股股東、公司董事及其他高級管理人員侵犯中小股東權(quán)益和公司利益的現(xiàn)象比較普遍。雖然主管部門對違法違規(guī)的公司和個人均處以高額罰款，甚至有的被司法機(jī)關(guān)追究了刑事責(zé)任，但投資者的經(jīng)濟(jì)損失并未得到賠償。事實上，一般投資者不清楚如何采取民事補償措施，從有關(guān)法律條文中也找不到明確的依據(jù)，法院在受理案件時也因無充分的依據(jù)而不能對投資者提供實體和程序上的保護(hù)。鑒于此，在《公司法》修訂時，應(yīng)對上述三條內(nèi)容予以進(jìn)一步完善，第61條、第62條中應(yīng)明確權(quán)利主張人的范圍和主張權(quán)利的順序，并給予權(quán)利主張人以適當(dāng)?shù)睦嫜a償；第111條應(yīng)增加賦予股東損害賠償請求權(quán)的內(nèi)容。此外，需要引進(jìn)派生訴訟制度，并考慮將起訴股東的利益與公司通過訴訟所獲利益兼顧，從而激發(fā)股東為公司的整體利益而訴訟的積極性。 關(guān)于如何鼓勵個人或有關(guān)機(jī)構(gòu)出面保護(hù)投資者的利益，證券界有各種不同的建議。本文建議有兩種國外的經(jīng)驗可以借鑒：一是仿照德國的“股東協(xié)會”制度，在我國建立一個“證券市場投資者保護(hù)協(xié)會”，可以參照國內(nèi)消費者保護(hù)協(xié)會的模式建立與運作；二是仿照日本的“股東觀察員”制度，授權(quán)律師、會計師、投資顧問等專業(yè)人士和機(jī)構(gòu)代表股東向公司提起代表訴訟，法院減免原告的訴訟費，以減少原告的訴訟支出，鼓勵當(dāng)事人的訴訟熱情。以上兩種制度可以同時采用，并寫入正在修改的《公司法》中。建議證券監(jiān)管部門制定“證券市場投資者保護(hù)協(xié)會管理辦法”，加快啟動協(xié)會的設(shè)立與運作；同時，鼓勵律師、投資顧問等專業(yè)人士代表股東參與民事訴訟?！ ∪?、利害相關(guān)者在公司治理結(jié)構(gòu)中的作用 治理結(jié)構(gòu)的一個重要方面是有關(guān)確保外部資金流人企業(yè)，尋求鼓勵企業(yè)的各種利害相關(guān)者從事有效投資。公司的競爭力和最終成功是集體力量的結(jié)果，體現(xiàn)了各類資源所做出的貢獻(xiàn)，包括投資者、經(jīng)理、雇員、債權(quán)人和供應(yīng)商。公司應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到利害相關(guān)者的貢獻(xiàn)是建立一個有競爭力而且贏利的公司的寶貴資源，因而在利害相關(guān)者中建立創(chuàng)造財富的合作是為了公司的長期利益。只有認(rèn)識到利害相關(guān)者的利益以及他們對公司長期的貢獻(xiàn)，才能更好地服務(wù)于公司的利益?！ ?．公司治理結(jié)構(gòu)的框架應(yīng)保證公司利害相關(guān)者受到法律保護(hù)的權(quán)利受到尊重。在所有0ECD國家，利害相關(guān)者的權(quán)利是由法律規(guī)定的，如勞動法、商業(yè)法、合同法和破產(chǎn)清算法，即使在利害相關(guān)者的利益沒有法律保護(hù)的領(lǐng)域，許多企業(yè)也向利害相關(guān)者作出附加承諾，出于對公司信譽和公司經(jīng)營狀況的關(guān)切，使他們關(guān)心公司的利益?！ ?．由于利害相關(guān)者的利益受到法律保護(hù)，在其權(quán)利受到侵害時，應(yīng)有機(jī)會得到有效補償。法律框架和過程應(yīng)該是透明的，不妨礙利害相關(guān)者進(jìn)行信息交流，也不影響他們在權(quán)利受到侵害時獲得賠償?shù)哪芰Α！ ?．公司治理結(jié)構(gòu)的框架應(yīng)使利害相關(guān)者的參與有助于建立提高公司經(jīng)營績效的機(jī)制。治理結(jié)構(gòu)框架使利害相關(guān)者各自發(fā)揮不同的作用，他們在多大程度上參與公司管理要依據(jù)國家法律和慣例，不同公司之間也會有不同的利害相關(guān)者參與機(jī)制。例如，董事
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