我國公司治理結(jié)構(gòu)的框架性分析[001]-文庫吧資料
2025-07-05 12:38本頁面
【正文】 識經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，近年來在西方國家尤其是美國，公司治理結(jié)構(gòu)的重心產(chǎn)生了重大變化，發(fā)生了從“以資為本”向“以人為本”的轉(zhuǎn)變，人力資本的重要性得到了突出。 ?！ ?．當(dāng)利害相關(guān)者在參與公司治理過程時，應(yīng)當(dāng)?shù)玫接嘘P(guān)的信息。治理結(jié)構(gòu)框架使利害相關(guān)者各自發(fā)揮不同的作用，他們在多大程度上參與公司管理要依據(jù)國家法律和慣例，不同公司之間也會有不同的利害相關(guān)者參與機(jī)制。法律框架和過程應(yīng)該是透明的，不妨礙利害相關(guān)者進(jìn)行信息交流，也不影響他們在權(quán)利受到侵害時獲得賠償?shù)哪芰?。在所?ECD國家，利害相關(guān)者的權(quán)利是由法律規(guī)定的，如勞動法、商業(yè)法、合同法和破產(chǎn)清算法，即使在利害相關(guān)者的利益沒有法律保護(hù)的領(lǐng)域，許多企業(yè)也向利害相關(guān)者作出附加承諾，出于對公司信譽(yù)和公司經(jīng)營狀況的關(guān)切，使他們關(guān)心公司的利益。只有認(rèn)識到利害相關(guān)者的利益以及他們對公司長期的貢獻(xiàn)，才能更好地服務(wù)于公司的利益。公司的競爭力和最終成功是集體力量的結(jié)果，體現(xiàn)了各類資源所做出的貢獻(xiàn)，包括投資者、經(jīng)理、雇員、債權(quán)人和供應(yīng)商。建議證券監(jiān)管部門制定“證券市場投資者保護(hù)協(xié)會管理辦法”，加快啟動協(xié)會的設(shè)立與運(yùn)作；同時，鼓勵律師、投資顧問等專業(yè)人士代表股東參與民事訴訟。本文建議有兩種國外的經(jīng)驗可以借鑒：一是仿照德國的“股東協(xié)會”制度，在我國建立一個“證券市場投資者保護(hù)協(xié)會”，可以參照國內(nèi)消費(fèi)者保護(hù)協(xié)會的模式建立與運(yùn)作；二是仿照日本的“股東觀察員”制度，授權(quán)律師、會計師、投資顧問等專業(yè)人士和機(jī)構(gòu)代表股東向公司提起代表訴訟，法院減免原告的訴訟費(fèi)，以減少原告的訴訟支出，鼓勵當(dāng)事人的訴訟熱情。此外，需要引進(jìn)派生訴訟制度，并考慮將起訴股東的利益與公司通過訴訟所獲利益兼顧，從而激發(fā)股東為公司的整體利益而訴訟的積極性。事實(shí)上，一般投資者不清楚如何采取民事補(bǔ)償措施，從有關(guān)法律條文中也找不到明確的依據(jù)，法院在受理案件時也因無充分的依據(jù)而不能對投資者提供實(shí)體和程序上的保護(hù)?！ ?．完善股東訴訟制度 從目前所暴露出來的案例來看，公司控股股東、公司董事及其他高級管理人員侵犯中小股東權(quán)益和公司利益的現(xiàn)象比較普遍。凡是涉及到個人股(包括內(nèi)部職工股和社會公眾股)利益的議決事項，必須舉行類別股東會議，按類別股份總數(shù)的特別多數(shù)(如3／4或2／3)或所有類別股東分別會議的特別決議同意才能通過。因此，在我國的類別股中，除承認(rèn)A股、H股、B股的劃分外，還應(yīng)將國有股、法人股、個人股確定為類別股。在此情況下，他們作為控股股東在股東大會的召集、召開和行使投票權(quán)等方面擁有絕對的優(yōu)勢，常常通過合法的程序和手段將自己的意志強(qiáng)加給少數(shù)股東，將自己的利益凌駕于公司利益和少數(shù)股東的利益之上。 完善我國的類別股東大會制度，應(yīng)當(dāng)充分考慮到我國上市公司特殊的股權(quán)結(jié)構(gòu)。法定類別股只限于普通股、外資股(包括H股和B股)。根據(jù)規(guī)定，持有不同種類股份的股東，為類別股東，公司擬變更或者廢除類別股東的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會以特別決議通過和經(jīng)受影響的類別股東按規(guī)定分別召集的會議上以特別決議的2／3以上通過方可進(jìn)行。在赴香港發(fā)行H股、B股的上市公司中，同時存在的A股與H股或B股，即為類別股。顯然，如果法律上沒有創(chuàng)設(shè)類別股東大會這一機(jī)制，少數(shù)股東就無法對抗控股股東或大股東為其自身利益而進(jìn)行的不公正表決?！ ⊥ㄟ^類別股東大會保護(hù)少數(shù)股東權(quán)益的奧妙在于，一項涉及類別股股東權(quán)益的議案，一般要獲得類別股股東的絕對多數(shù)同意才能通過。根據(jù)一般原則，既然是類別股，就存在類別權(quán)利，因而對涉及類別股權(quán)益的事項就應(yīng)當(dāng)由類別股東大會議決?！ ?．建立類別股東大會議決制 在國外公司法規(guī)中，存在“類別股”的概念。一旦大股東或控股股東參與表決，少數(shù)股東權(quán)益很可能會受到損害。關(guān)聯(lián)交易通常是指發(fā)生在股東及其附屬公司與上市公司及其附屬公司之間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，像處置公司資產(chǎn)、處置少數(shù)股東的資產(chǎn)或權(quán)益，既可能是通過關(guān)聯(lián)交易方式，也可能是通過非關(guān)聯(lián)交易方式；選舉和罷免董事、免除股東或董事的義務(wù)和責(zé)任等，則不屬于關(guān)聯(lián)交易?！边@一規(guī)定是對《公司法》欠缺類似條款的一項有益彌補(bǔ)?！ ♂槍ι贁?shù)股東權(quán)益無法得到保障的現(xiàn)實(shí)情況，中國證監(jiān)會在2000年5月18日修訂的《上市公司股東大會規(guī)范意見》中確立了關(guān)聯(lián)交易股東表決權(quán)回避制。這就導(dǎo)致了不少控股股東為了自己的利益而與上市公司發(fā)生大量不公平的關(guān)聯(lián)交易，如將其擁有的建設(shè)項目、生產(chǎn)設(shè)備、知識產(chǎn)權(quán)等以不公平的價格出售或置換給上市公司，變相地套取上市公司的募股資金。在實(shí)務(wù)中，凡是股東大會議決的事項，無論是大股東還是小股東，均按“一股一票”原則享有同等的投票權(quán)。主流觀點(diǎn)認(rèn)為，由于在涉及利益分配或自我交易的情況下股東個人利益與公司利益存在沖突，因此對利害相關(guān)股東實(shí)施表決權(quán)回避是必要的?！ ?．利害關(guān)系股東應(yīng)當(dāng)回避表決 根據(jù)大陸法系國家的公司法，當(dāng)股東大會表決的議題與某一或某些股東(特別是控股股東)存在利害關(guān)系時，該股東或其代理人不能以其所持表決權(quán)參與表決，這一制度稱為“表決權(quán)回避制”?！ ≡谖覈F(xiàn)在存在的較普遍的問題是小股東的權(quán)益受到侵害，因此這種損害賠償機(jī)制的引入非常迫切。最終在允許投資者因所有權(quán)受到侵害而尋求補(bǔ)救和防止訴訟泛濫之間找到一種平衡。所以許多法律體系用條例保護(hù)經(jīng)理層和董事會成員不受濫用訴訟的侵犯，采用的形式通常是檢查股東投訴數(shù)量是否足夠提起訴訟。當(dāng)法律體系為小股東提供這種機(jī)制，使他們在有合理證據(jù)認(rèn)定其權(quán)利受到侵犯時能夠提起訴訟，小額投資者的信心就會得到加強(qiáng)?！ 」蓶|們實(shí)施自己權(quán)利的方法之一是可以啟用法律及管理程序反對經(jīng)理層和董事會成員。公司董事會、經(jīng)理和控股股東可能會有機(jī)會從事一些增加他們個人利益而損害非控股股東利益的業(yè)務(wù)活動。 ?！ ?，二者具有同等效力 ，應(yīng)
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