法治：社會轉(zhuǎn)型時期的制度建構(gòu)(編輯修改稿)
2025-05-14 22:46 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 實施全面的法律改革，其內(nèi)容包括設(shè)立修訂法律館，開設(shè)新式法律學(xué)校，譯介西洋法律典籍，制定西式法典，新法當(dāng)中，有兩部是憲法性文件，即「欽定憲法大綱」(1908)和「重大信條十九條」(1911)，這兩部法律雖然距現(xiàn)代式樣的憲法尚遠(yuǎn)，卻可以被視為中國近代史上成文憲法的開端?！ 〗酉聛淼墓适乱彩侨藗兌炷茉?shù)?。就在「重大信條十九條」頒布的同一年，爆發(fā)了以推翻帝制建立共和為目標(biāo)的辛亥革命。8年以后，新文化運動興起，政治批判擴(kuò)大為社會批判、文化批判，對國家制度和社會制度的檢討變成對國民性的反思。傳統(tǒng)與現(xiàn)代之間的分裂和對立日益突顯。把清末的法律改革和繼起的國家立法運動置于這一背景下考慮，其中所包含的取消西方列強(qiáng)在華領(lǐng)事裁判權(quán)的動機(jī)就變得不那么重要了。因為歸根結(jié)底，這場改革只是19世紀(jì)以降中國人試圖解決其面臨危機(jī)的努力的一部分，是傳統(tǒng)中國向現(xiàn)代社會轉(zhuǎn)變過程中不得不邁出的重要一步?！ ∫獜膬?nèi)在方面去了解中國現(xiàn)代法律制度的建立，重述這段眾所周知的歷史雖然必要，但又是不夠的。因為它仍然容易使人產(chǎn)生一種錯覺，以為中國現(xiàn)代法律制度的建立，只是回應(yīng)某種外部挑戰(zhàn)的結(jié)果，在這樣的意義上，這套制度還是可以被看成是外部力量強(qiáng)加于中國社會的東西，與中國在同西方文明相遇以前社會發(fā)展的內(nèi)在邏輯和要求無關(guān)。這種看法的危險在于，由于把這段歷史變成僅僅是中國對外關(guān)系史的一部分，它可能忽略中國社會自身的問題和要求，因此既不能真正了解中國社會，也不能充分了解制度移植在中國社會中可能具有的意義?！ ≡谄渥罱霭娴囊槐拘聲?，de Bary教授特別討論了中國歷史上的憲政主義傳統(tǒng)，他把這種傳統(tǒng)的起源一直追溯到中華帝國早期，并著重描述和分析了宋(9601279)、明(13681644)及晚清時期憲政思想的發(fā)展。35[35]中國歷史上究竟有無所謂憲政主義的理念和思想，或者，我們到底可以在什么意義上談?wù)撝袊鴼v史上的憲政主義，這些問題并非沒有爭議，不過，在進(jìn)一步討論這些問題之前，至少可以指出這一事實，即我們現(xiàn)在所談的憲政主義或者晚清開始的中國近代憲政主義運動試圖解決的某些基本問題，比如政治權(quán)力的合理分配與合法行使，權(quán)力之間的適度平衡，以及，對統(tǒng)治者任性專斷的適當(dāng)限制等，對于古代中國人來說并不是全然陌生的東西，相反，在長期的政治實踐當(dāng)中，他們發(fā)展出了一套觀念和制度以解決這些問題，但是顯然，即使在遭遇到強(qiáng)有力的外部挑戰(zhàn)之前，這套觀念和制度也并不是足夠有效，足以解決它們所面對的嚴(yán)重問題。而實際上，到了19世紀(jì)下半葉，由于社會內(nèi)部的變遷和外部世界的改變，這些問題變得更加嚴(yán)重，傳統(tǒng)的解決問題的手段也顯得更加不敷應(yīng)用。就此而言，外部環(huán)境的變化未嘗不可以被理解為一個契機(jī)，一種通過新的選擇來解決既有問題的可能性。這里，如果我們不是把中國近代歷史描寫成對外關(guān)系史的一部分，而是相反，把后者視為前者的一部分，肯定更加恰當(dāng)?！ ⊙@樣的思路，我們可以發(fā)現(xiàn)其他一些同樣(如果不是更加)具有說服力的事例，它們揭示出的社會問題更具普遍性，更加日?；?，以致不易為現(xiàn)代研究者所注意?！ ≡谇宕鐣闹T多變化當(dāng)中，人口增長也許是最引人注意和最重要的一項變化。由于種種原因，中國歷史上的人口長期保持在6000萬以內(nèi)。由宋至明，人口最多時達(dá)到1億左右，而在清初200多年的時間里，人口竟增長至4億左右。如此巨大的變化不能不導(dǎo)致相關(guān)社會領(lǐng)域內(nèi)的變化。歷史家們發(fā)現(xiàn)，隨著人口規(guī)模的迅速擴(kuò)大，清代社會的商品經(jīng)濟(jì)和貨幣經(jīng)濟(jì)有了明顯的發(fā)展，土地交易和土地的流轉(zhuǎn)也甚為頻繁，人口與資源之間日益緊張的關(guān)系加劇了社會競爭，并使得社會內(nèi)部越來越動蕩和不安定。這種情況表現(xiàn)在法律上面，便是訴訟頻仍和地方行政的不堪重負(fù)。36[36]值得注意的是，這種情況又在很大程度上是因為制度供給不足所造成。一方面，大量民間糾紛的發(fā)生是因為缺乏一套與事實上的領(lǐng)有關(guān)系相分離的抽象權(quán)利的觀念和權(quán)利保護(hù)制度(尤其是所有權(quán)制度)，而后者的產(chǎn)生又部分是因為官府聽訟并不以界定權(quán)利為其目標(biāo)。37[37]另一方面，地方政府的設(shè)計原本不是為了對人民實施直接統(tǒng)治，亦不以促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展為務(wù)，故其人力財力十分有限，盡管出于實際需要，地方政府的規(guī)模早已大大超出法律規(guī)限，但仍不足以應(yīng)付實際的社會需要，相反，這種正式體制以外的發(fā)展同時
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