法治：社會轉(zhuǎn)型時期的制度建構-展示頁
2025-04-26 22:46本頁面
【正文】 主張從內(nèi)在視角去理解中國的法治，自然要把眼光集中在中國社會內(nèi)部的發(fā)展上面，但是一旦這樣做，我們便不可避免地面臨某種窘境。這意味著，在把這樣一種法治概念帶入對中國社會歷史與現(xiàn)實問題的分析中時，我們必須考慮到它的復雜性、多面性和特定歷史背景，只有這樣，我們才可能恰當?shù)亓私庵袊姆涩F(xiàn)代化運動，了解中國的法治實踐及其歷史意義。更重要的是，在其含義寬泛足以包容和說明不同社會和不同歷史時期法律實踐的同時，它仍然不失其內(nèi)在價值，并因此而保有對過去和現(xiàn)在不同法律制度的評判力?！ ≡谙旅娴挠懻撝?，我們將會發(fā)現(xiàn)，這樣一種法治概念不但在當代中國社會仍然有意義，而且可以被用來了解傳統(tǒng)及其與現(xiàn)代社會之間的聯(lián)系。31[31]不僅如此，即使不能得到令人滿意的結果，在通常情況下，人們?nèi)匀蛔鹬睾头姆傻臋嗤?，視之為沖突解決的最后途徑?！ 「鶕?jù)上述理解，不但法律過程與道德訴求被小心地加以區(qū)分，而且整個法律世界都被從日常生活的自然世界中區(qū)分出來。第三，我們還把法治理解為一種特殊的社會組織形式，一種特殊的秩序模式，它不但要限制專斷的政治權力，促成統(tǒng)治者與被統(tǒng)治者之間某種可以預期的和穩(wěn)定的互動關系，而且要使一般社會生活的重要領域受規(guī)則的統(tǒng)制，以這種方式建立起法律的統(tǒng)治。法律上沒有明確規(guī)定的行為不得被視為過犯而受到懲罰。法律面前人人平等。再次，通過對法治與法治所實現(xiàn)的社會價值之間關系的適當區(qū)分，人們有可能一方面理性地了解法治的基本原則以及法治的限度，避免對法治的盲信，另一方面又不忘記賦予法律制度特殊重要性的人類欲求。這樣做的恰當性乃是基于這樣一種考慮，首先，程序性或者形式化的法治概念把注意力集中于作為規(guī)則系統(tǒng)的法律本身，不失為對法律理論與實踐的精辟總結，因此，盡管這是一個有爭議的法治概念，但是它所闡述的基本原則卻是其他政治和法律理論在討論法治問題時無法回避的。它們出于同樣的經(jīng)驗，有同樣的制度基礎和實踐背景，甚至，它們出于同一種思想傳統(tǒng)，即西方近代自由主義政治和法律傳統(tǒng)。法治：社會轉(zhuǎn)型時期的制度建構(二) 本文采用的分析性概念 顯然，上述不同法治理論之間的共同點比理論家本人愿意承認的更多。這一點并不奇怪，因為所有這些理論實際上是同一歷史文化的產(chǎn)物。30[30]因此，如果不是要深入上述理論之間的歧異與論爭，我們可以滿足于已經(jīng)指出的二者之間的若干共同點：一種程序性或者形式化的法治概念，法治的若干基本原則，對法治的某種制度性理解和闡述，以及，法治與其他一些基本價值之間這樣那樣的聯(lián)系，然后，在此基礎之上考慮適合于本文的分析性概念。其次，由于其形式化特征，這樣的法治概念在被應用于具有不同歷史、文化背景的社會時(在這里是中國)，既能夠保持其基本意蘊，又能夠?qū)@些特定社會的歷史背景和發(fā)展狀況給予適當?shù)目紤]，并為法律和社會發(fā)展的多樣性留出空間?！ 】偨Y起來說，第一，我們將把法治理解為一套原則，它們包括Fuller和Raz列舉的原則但不僅僅限于這些原則，比如，它也可以包括這樣的原則：法律至上。法律沒有禁止的就是人們可以做的。第二，我們也把法治理解為圍繞這些原則建立起來的一系列制度，一種人們能夠據(jù)以規(guī)劃其長久生活、因而使人類生活變得可以預見和可以控制的制度框架，構成這一套制度的不只是相對完整的法律典章和立法和司法體系，而且包括與之相配合的法律職業(yè)和法律教育，包括法律職業(yè)群體的職業(yè)素養(yǎng)，也包括使得一般當事人可以并且易于利用來實現(xiàn)其訴權的一系列程序和法律服務設施。最后，我們還把法治理解為一種生活實踐和認知過程，它與人們對法律的經(jīng)驗、看法和態(tài)度有關，與某種特定的法律信念和法律文化樣式有關。這樣一個人為構造的理性世界并不只是一些實質(zhì)性規(guī)范的集合，毋寧說，它是由大量程序性規(guī)則和制度構造出來的理性空間，在這里，人們可以一種人為的和理性的方式來處理日常生活中繁復多變的關系和沖突。32[32]這樣理解的法治與人類交往和社會生活的一些基本價值有著內(nèi)在關聯(lián)，其中最核心的價值即是通過法律所實現(xiàn)的自由，不僅是經(jīng)濟上的自由，33[33]而且是政治上的自由。換句話說，它既能夠說明制度變遷，又能夠說明社會發(fā)展的連續(xù)性。當然，正如上面已經(jīng)指出的那樣，本文所引述的有關法治的論說，不但都建立在現(xiàn)代法律制度的實踐基礎之上，而且同出于近代自由
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