善意取得制度新論(編輯修改稿)
2025-05-14 05:20 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 保護所使然。準確地說，善意取得的成立既要求讓與的相對方眼睛里有“客觀”的外觀事實值得信賴，也須于交易相對方之外的所有他人的眼睛里也有受讓人占有的“客觀”存在。否則，何以要求其他人尊重受讓人善意取得的所有權(quán)，此時的所有權(quán)何以具有對世的效力。也正因為如此，德國聯(lián)邦法院強調(diào)“善意取得的權(quán)利表征，不在于讓與人的占有本身，而在于受讓人取得占有的實現(xiàn)”[13].再者說來，善意取得的現(xiàn)代意義非在于實現(xiàn)原所有人不得對第三人請求返還的反射效果，而在于積極地使受讓人取得所有權(quán)，終極地保護所有權(quán)。如果受讓人是間接占有人，此時，人們幾乎不可能從占有的表象來判斷所有權(quán)的歸屬，如允許通過建立間接占有的方法取代實際交付，就會使財產(chǎn)已經(jīng)發(fā)生轉(zhuǎn)移的外部表現(xiàn)消失殆盡[14]，善意取得制度的目的也難以達到。所以，占有改定等受讓人間接占有方式無有善意取得之余地。 ?。?）出讓人之處分 善意取得與無權(quán)處分是一對關(guān)系密切的制度，兩者完全不可分割。出讓人無權(quán)而為處分行為是善意取得的前提條件。當真正的權(quán)利人拒絕追認時，如果受讓人是善意的，無權(quán)處分的合同仍然視為有效，受讓人可以基于善意取得制度取得標的物的所有權(quán)。在此，須注意的是與表見代理制度的區(qū)別，善意取得與表見代理同屬保護善意第三人利益，但二者理論基礎(chǔ)不同。前者基于占有之事實行為，后者基于代理之法律行為。而且，表見代理的法律效力一般是債的變動，而善意取得則是物權(quán)的變動?！ 。?）有償交易 財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移占有，必須通過交易活動來實現(xiàn)，這種交易，是指買賣、互易、債務(wù)清償、出資等有償法律行為。贈與、繼承等無償法律行為一般不適用善意取得制度。因為，[15]首先，從商品流通的整體而言，絕大部分是等價或有償?shù)?，無償轉(zhuǎn)讓只是一種例外情況，在商品流通中所占比例極小，一個雖善意但無償占有他人財產(chǎn)的人將財產(chǎn)返還，一般來說無礙商品交易的安全和財產(chǎn)的流轉(zhuǎn)。另一方面，從種益角度說，由于第三人在受讓時未給予相應(yīng)的給付，如另將財產(chǎn)返還原所有人，也并不影響他原有的利益。如因保管、搬運等付出了了代價，可向無權(quán)轉(zhuǎn)讓人要求賠償。再者，將未付出適當代價的財產(chǎn)據(jù)為己有而傷害他人利益，與民法上的公平原則不符，且與傳統(tǒng)道德不合。在前蘇聯(lián)及德國民法上，無償取得的善意第三人也負有返還財產(chǎn)的義務(wù)。如1964年蘇聯(lián)民法典第152條規(guī)定：“如果財產(chǎn)是無償?shù)貜臎]有出讓該財產(chǎn)權(quán)利的人那里取得的，則所有人在任何情況下都有權(quán)要求返還財產(chǎn)?！钡聡穹ǖ涞?16條也有類似的規(guī)定。當然，如果無償取得人再轉(zhuǎn)讓的話，對于再受讓人來說則可適用善意取得而獲得財產(chǎn)權(quán)。 取得之對象要件 國內(nèi)學(xué)者常以動產(chǎn)、權(quán)利、不動產(chǎn)等具體財產(chǎn)作為善意取得的對象要件。[16]而筆者以為，具體財產(chǎn)對象常與社會變遷而互動。就如同采善意取得制度的瑞士和日本，對不動產(chǎn)，瑞士適用善意取得而日本則不適用。而且即使在同一國家，因社會觀念變化和科技水平發(fā)展，對以前不適用者也可能予以適用，且新的可適用善意取得的物權(quán)、權(quán)利等財產(chǎn)會不斷涌現(xiàn)。質(zhì)言之，動產(chǎn)、不動產(chǎn)、權(quán)利等具體財產(chǎn)對象只是善意取得制度的適用條件而非構(gòu)成要件。當然，并非善意取得對象要件就虛位而置。愚以為，法律是為確認和保障權(quán)利而制定，任何違法和違背社會秩序的行為都應(yīng)該由法律給予否定性評價。善意取得之對象也應(yīng)符合法律的秩序和價值要求。申言之，善意取得之對象要件即為下述二者?！ 。?）須不違背法律特別保護 根據(jù)國情和維護社會穩(wěn)定的需要，法律常常考量對一些系關(guān)國基的物件給予特殊保護。對于此類特殊保護之物件應(yīng)不適用善意取得，系所當然。具體而言，有以下兩類：一為國家禁止和限制流通物。此類物件受法律特別保護，不允許在社會上流通或廣泛流通，第三人取得該物，無論善意與否，都將因主體不適格而不能取得；二為被依法采取強制措施的財產(chǎn)。私行為不能防礙公行為，國家籍此對此類物件予以特別保護，一旦財產(chǎn)被采取強制措施，無論是權(quán)利人還是占有人都不得轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓則破壞了法律的強制效力，勢必被法律否定，第三人則不能籍善意而取得該項財產(chǎn)?！ 。?）須不違背公序良俗 善意取得制度是一把雙刃劍，其具有優(yōu)越性的同時也會帶來一定的副作用，因而需要強調(diào)公平與道德原則，潤滑其運作，以防被濫用。此類情形，也有兩類：一為某些具有重大特殊人身性質(zhì)或感情價值的財產(chǎn)。例如以身份相聯(lián)系的畢業(yè)證書、學(xué)位證書、獎?wù)?、手稿或與感情相聯(lián)系的結(jié)婚戒指等，其價值不能單單就其價值量來決定。另有些財產(chǎn)
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