公司取得自由股份制度法律問題研究(編輯修改稿)
2025-05-04 20:19 本頁(yè)面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 法例的差異反映出各國(guó)對(duì)取得自己股份在理論認(rèn)識(shí)和實(shí)際功能上的不同看法，也涉及到對(duì)一些重要問題，如資本維持與維護(hù)公司利益、資本維持與公司合法權(quán)利的行使等方面的利弊權(quán)衡。但一國(guó)采取何種立法體例，在很大程度上取決于其特定的政治、經(jīng)濟(jì)、歷史和法律文化條件。美國(guó)與英國(guó)相比，乃至與大陸法系國(guó)家相比，在對(duì)待公司取得自有股份問題上獨(dú)樹一幟。美國(guó)原則上允許公司取得自有股份，然后再對(duì)此規(guī)定相應(yīng)條件，主要是從資金來源上限制，重視取得自有股份對(duì)公司資產(chǎn)負(fù)債狀況的影響，通過對(duì)資金來源限制可實(shí)質(zhì)的保護(hù)公司資本。美國(guó)立法因有較大的靈活性而在一定程度上適應(yīng)和滿足了公司自由經(jīng)營(yíng)的需要，同時(shí)也維護(hù)了債權(quán)人的利益和交易秩序，這與美國(guó)發(fā)達(dá)的判例法和成熟的證券立法不無(wú)關(guān)系。而大陸法系強(qiáng)調(diào)取得自有股份行為的合法性，雖然對(duì)資金來源也有限制，但更注重從限定取得的適用范圍上來控制公司取得自有股份。這種規(guī)定雖然對(duì)于公司資本的維護(hù)和債權(quán)人利益的保護(hù)不無(wú)裨益，但過于嚴(yán)格的限制也會(huì)給公司的經(jīng)營(yíng)運(yùn)作帶來諸多不便。因此，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，各國(guó)開始逐步放寬其限制，不斷擴(kuò)大其例外適用的范圍，其中日本便是明顯的例子?！ 纳鲜龈鲊?guó)立法可以看出，對(duì)公司自有股份的取得，各國(guó)既無(wú)絕對(duì)的禁止，也無(wú)完全的允許，總的趨勢(shì)是逐步放寬其限制。但是，各國(guó)根據(jù)本國(guó)自身的政治、經(jīng)濟(jì)、歷史傳統(tǒng)和法律文化條件，分別對(duì)自有股份的取得做出了寬嚴(yán)不同的限制。常見的限制方法大致有目的限制，財(cái)源限制，數(shù)量限制，處理方式的限制等。其中，英美法系主要運(yùn)用財(cái)源限制，而大陸法系更注重公司取得自有股份目的的限制和范圍的限制。綜合來看，各國(guó)對(duì)公司取得自有股份的限制主要包括以下幾種方式：(1)目的限制。主要是根據(jù)取得自有股份的目的，決定是否允許公司取得自有股份。但在對(duì)公司取得自有股份的目的判斷和限制方式上，英美法系與大陸法系的規(guī)定有很大不同。美國(guó)主要是以消極限制的方式來限定自有股份的取得，其多數(shù)州的判例均確立了“目的正當(dāng)”和“善意”原則，要求公司取得自有股份必須基于公司正常經(jīng)營(yíng)需要或?yàn)楣镜淖畲罄嬷?dāng)目的，且須善意而為之。凡基于操縱市場(chǎng)，保全董事地位等非正當(dāng)目的所為之取得，均系非法，并根據(jù)“信托義務(wù)”理論來追究相關(guān)董事的責(zé)任。大陸法系則更多的以積極限制的方法，明確規(guī)定允許公司取得自有股份所應(yīng)具備的條件，不具備法定條件者不得取得自有股份，只不過列舉范圍大小有所差異。 其中，日本高法典的限制最為寬松，在某種程度上順應(yīng)了逐步緩和取得禁止規(guī)定的立法趨勢(shì)。(2)財(cái)源限制。主要是通過限定取得自有股份的資金來源的立法來控制自有股份的取得。財(cái)源限制是英美國(guó)家所采用的一種重要且主要的限制。美國(guó)要求股份取得應(yīng)“僅以可供使用且未受保留與限制的盈利余為限。若為章程所允許，或經(jīng)有表決權(quán)股份三分之二以上同意，也可由可供使用且未受保留與限制的資本剩余金為之。”將這些資金用來取得自有股份，不會(huì)大幅度的減少股東的收益。隨著取得自有股份的緩和，大陸法系國(guó)家所主要采取的目的范圍限制亦很難發(fā)揮其效力，于是開始尋求英美國(guó)家廣泛采用的財(cái)源限制方法。德國(guó)股份法規(guī)得公司取得自有股份不得使用資本及不能分配于股東的法定或章程規(guī)定的準(zhǔn)備金。法國(guó)商事公司法也要求“購(gòu)買公司股份不得使公司的實(shí)際資本減少到低于加上不可分配的儲(chǔ)備金的資本總額的數(shù)額。且除法定儲(chǔ)備金外，公司應(yīng)擁有一筆至少等于該公司持有的所以股份總價(jià)值的數(shù)額的儲(chǔ)備金。”(3)數(shù)量限制。公司取得自有股份會(huì)導(dǎo)致公司資產(chǎn)的實(shí)際減少和流動(dòng)資金的固定化，進(jìn)而損及債權(quán)人的利益。因此，不少國(guó)家或地區(qū)對(duì)自有股份的取得的比例做出了限定。德國(guó)法規(guī)定，除無(wú)償取得、減資、公司合并，以及信托代購(gòu)取得自有股份外，為了其他目的而購(gòu)進(jìn)股份的總票面價(jià)值與該公司已購(gòu)進(jìn)并且現(xiàn)在仍然占有的其他股票金額之和不得超過基本資本的10%，法國(guó)商事公司也有類似的規(guī)定。這些限制的目的在于保持公司資本的相對(duì)充實(shí)，進(jìn)而維護(hù)債權(quán)人利益和股東利益。(4)處理方式限制。公司取得自有股份的處理方式往往各不相同。世界各國(guó)和地區(qū)的公司立法和證券立法往往都有所限制。美國(guó)規(guī)定公司可撤銷取得自有股份的注冊(cè)及將股份注銷，或?qū)⒐煞菀詭?kù)存方式持有。但對(duì)于公司可以庫(kù)存方式持有的股份數(shù)量，并沒有作出任何限制。英國(guó)公司法規(guī)定，凡取得自有股份必須予以注銷。1998年5月英國(guó)貿(mào)易及工業(yè)部建議修改法例，允許公司購(gòu)買及持有不超過10%的已發(fā)行股本，作日后出售之用，表明對(duì)自有股份注銷的限制予以放寬。在歐洲除德國(guó)外，有數(shù)個(gè)國(guó)家允許公司以庫(kù)存股方式持有自有股份。香港規(guī)定凡取得自有股份必須予以注銷?？偟目磥?，各國(guó)對(duì)取得自有股份處理方式的限制逐漸寬松，除注銷外，可以另行轉(zhuǎn)讓、重新發(fā)行等?！ ∪?我國(guó)公司取得自有股份制度的法律完善 (一)公司取得自有股份的立法
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