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建設(shè)工程施工合同司法解釋——鑒定部分1012定稿-文庫吧資料

2024-08-29 01:02本頁面
  

【正文】 關(guān)的鑒定資格的; (二 )鑒定程序嚴(yán)重違法 的; (三 )鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的; (四 )經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用 的其他情形。 ? 《 民事證據(jù)規(guī)定 》 第七十二條 一方當(dāng)事人提出的證據(jù),另一方當(dāng)事人認(rèn)可或者提出的相反證據(jù)不足以反駁的,人民法院可以確認(rèn)其證明力。提交原件或者原物確有困難的,可以提交復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本。(最佳證據(jù)規(guī)則) ? 《 民訴法 》 第七十條: 書證應(yīng)當(dāng)提交原件。 四、鑒定檢材 ? 裁判規(guī)則 11: 書證落款日期有明顯改動(dòng)的,應(yīng)當(dāng)提供其他證據(jù),作為補(bǔ)強(qiáng)證據(jù) 。 四、鑒定檢材 ? 裁判規(guī)則 10:一方提供的證據(jù)材料,未進(jìn)行庭審質(zhì)證,但 雙方同意作為檢材 ,為鑒定機(jī)構(gòu)鑒定使用,并作出鑒定意見的。 四、 鑒定檢材 ? 二審法院審查, 建設(shè) 公司提供的上述證據(jù)中存在著 同一時(shí)間、同一年度在同一本資料上所蓋的監(jiān)理單位印章既有蓋章當(dāng)時(shí)使用的又有之后才啟用的情況 ,不能排除該資料是事后補(bǔ)制的可能性,故二審法院認(rèn)定該兩本施工技術(shù)資料上加蓋的中成公司項(xiàng)目部印章的印文不能作為中成公司申請(qǐng)印章鑒定的樣本資料。 四、鑒定檢材 ? 裁判規(guī)則 9: 一方 提出對(duì)承包合同上加蓋的項(xiàng)目部印章真實(shí)性和形成時(shí)間進(jìn)行司法鑒定,但未按照一審法院要求提供有效證據(jù)作為鑒定樣本資料 的,或者提供的相應(yīng)的檢材可能存在“事后補(bǔ)制”可能的,應(yīng)當(dāng)繼續(xù)提供合格檢材予以鑒定;無法提供的,對(duì)其申請(qǐng)不予采 納。 ? 法律依據(jù): 《 民事證據(jù)規(guī)定 》 第 2條 : 當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。 ? 如果持有檢材的一方當(dāng)事人拒不提供的,如果該主張 不利于持有人時(shí) ,法院行使釋明權(quán)后,仍拒不提供的,法院依法酌定案件事實(shí)。 ? 對(duì)于檢材在對(duì)方所持有時(shí),應(yīng)當(dāng)要求持有檢材的一方當(dāng)事人 積極履行提供義務(wù) 。 ? 可以協(xié)商確定鑒定費(fèi)用的繳納比例,協(xié)商不成的,可以按照舉證責(zé)任分配規(guī)則來確定。 對(duì)需要鑒定的事項(xiàng)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人,在人民法院指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請(qǐng)或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料,致使對(duì)案件爭(zhēng)議的事實(shí)無法通過鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的,應(yīng)當(dāng)對(duì)該事實(shí)承擔(dān)舉證不能的法律后果 (四)鑒定費(fèi) ? 一般由申請(qǐng)鑒定的一方預(yù)交。 ? 法律依據(jù):民事證據(jù)規(guī)定 》 第二十五條 : 當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定,應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出。 對(duì)需要鑒定的事項(xiàng) 負(fù)有舉證責(zé)任的 當(dāng)事人,在人民法院指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請(qǐng)或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料,致使對(duì)案件爭(zhēng)議的事實(shí)無法通過鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的,應(yīng)當(dāng) 對(duì)該事實(shí)承擔(dān)舉證不能 的法律后果 第二十六條 當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定經(jīng)人民法院同意后,由 雙方當(dāng)事人協(xié)商確定 有鑒定資格的鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人員,協(xié)商不成的,由人民法院指定 。(模式) ? 法官:依賴高度蓋然性下判,存在著錯(cuò)誤風(fēng)險(xiǎn)(再審案件的增加 +社會(huì)公信力的下降 +社會(huì)成本 —循環(huán) —私力救濟(jì)) (三)鑒定期限 ? 《 民事證據(jù)規(guī)定 》 第二十五條 : 當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定,應(yīng)當(dāng)在 舉證期限內(nèi) 提出。 (二)高度蓋然性證明標(biāo)準(zhǔn) ? 客觀真實(shí)與法律真實(shí)的爭(zhēng)論:法律真實(shí)要求雖不以達(dá)到客觀真實(shí)為標(biāo)準(zhǔn),但應(yīng)盡可能接近客觀真實(shí)。 ? 2022《 民訴法司法解釋 》 第一百零八條 , 對(duì)負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人提供的證據(jù),人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實(shí),確信待證事實(shí)的 存在具有高度可能性的 ,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實(shí)存在。 ? 主要缺陷 :( 1) 在邏輯上存在 不周延 之處 ;( 2)未科學(xué)界定證明案件事實(shí) 所應(yīng)達(dá)到的程度 。 (二)高度蓋然性證明標(biāo)準(zhǔn) ? “蓋然性”即指可能性。 (二)高度蓋然性證明標(biāo)準(zhǔn) ? 美國(guó)通常表述為優(yōu)勢(shì)證據(jù)標(biāo)準(zhǔn):要求“訴訟中一方當(dāng)事人所提供的證據(jù)比另一方:所提供的證據(jù) 更具有說服力或者更令人相信 …… 這一標(biāo)準(zhǔn)在確定哪一方在證據(jù)的數(shù)量和質(zhì)量上更有優(yōu)勢(shì)不做高度要求。 ? 民事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)確定在最后一個(gè)等級(jí),即在窮盡了可以獲得的所有證據(jù)之后,如果仍然達(dá)不到 75%的證明程度,則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定事實(shí)不存在; 超過 75%的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定待證事實(shí)存在。 (二)高度蓋然性證明標(biāo)準(zhǔn) ? 大陸法系:假定刻度盤兩端為 0%和 100%,將刻度盤兩端之間分為 4個(gè)等級(jí): 1%24%為非常不可能, 26%49%為不太可能, 51%74%為大致可能, 75%99%為非??赡?。 因證據(jù)的證明力無法判斷導(dǎo)致爭(zhēng)議事實(shí)難以認(rèn)定的,人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù) 舉證責(zé)任分配的規(guī)則 作出裁判。 (二)高度蓋然性證明標(biāo)準(zhǔn) ?《 鑒定規(guī)范 》 :鑒定事項(xiàng):指鑒定項(xiàng)目工程造價(jià)爭(zhēng)議中涉及的問題,通過當(dāng)事人的舉證無法達(dá)到 高度蓋然性證明標(biāo)準(zhǔn) ,需要其進(jìn)行鑒定、判斷并提供鑒定意見的爭(zhēng)議項(xiàng)目。 ? 《 民訴法司法解釋 》 第一百二十一條 當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定,可以在舉證期限屆滿前提出。 ? 法院認(rèn)為:一方請(qǐng)求二審法院對(duì) 《 索賠報(bào)告 》 和附清單函上實(shí)際施工人的簽字時(shí)間 進(jìn)行鑒定,以證明實(shí)際施工人 是受脅迫的 ,但因該鑒定請(qǐng)求并不能達(dá)到其證明目的,二審法院未予準(zhǔn)許并無不當(dāng)( 倒簽#受脅迫 )。當(dāng)事人協(xié)商不成的,由人民法院指定 。申請(qǐng)鑒定的事項(xiàng) 與待證事實(shí)無關(guān)聯(lián),或者對(duì)證明待證事實(shí)無意義的, 人民法院不予準(zhǔn)許。 ? 《 規(guī)范 》 ,工程造價(jià)鑒定接受人民法院或或仲裁機(jī)構(gòu)委托,在訴訟或仲裁案件中,鑒定人運(yùn)用工程造價(jià)方面的科學(xué)技術(shù)和專業(yè)知識(shí),對(duì)工程造價(jià)爭(zhēng)議中涉及的 專門性問題 進(jìn)行鑒別、判斷并提供鑒定意見的活動(dòng)。當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定的,由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人;協(xié)商不成的,由人民法院指定。 ? 裁判規(guī)則 4:政府有關(guān)部門對(duì)建設(shè)工程的 行政審計(jì)結(jié)論不得替代替 訴訟中的鑒定結(jié)論,司法鑒定有其固有的法定程序 。 三、鑒定的啟動(dòng) ? 裁判規(guī)則 3:公安機(jī)關(guān) 根據(jù)偵查需要 委托鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)案涉工程造價(jià)進(jìn)行鑒定。人民法院準(zhǔn)許后,可以將案件 發(fā)回一審法院委托鑒定 ,并免除另一方當(dāng)事人因此加重的負(fù)擔(dān) 。 當(dāng)事人經(jīng)釋明后未申請(qǐng)鑒定的,應(yīng)承擔(dān)不利的后果。 三、鑒定的啟動(dòng) ? 嚴(yán)格控制重新鑒定程序的啟動(dòng):可以啟動(dòng)重新鑒定情形 ( 1)原鑒定存在鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人員 資質(zhì) 問題; ( 2)鑒定 程序 嚴(yán)重違法; ( 3)鑒定意見明顯依據(jù)不足 。 ? 決定和委托鑒定為人民法院工作。 ? 二是指定。 三、鑒定的啟動(dòng)(鑒定人的確定) ? 一是協(xié)商。 ? 雙方都不提出鑒定申請(qǐng)的,法院有必要根據(jù)舉證責(zé)任分配原則,向負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人 釋明 。 三、鑒定的啟動(dòng) ? 負(fù)有舉
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