【正文】 符合本規(guī)定第二十七條規(guī)定的情形，當(dāng)事人申請(qǐng)重新鑒定的除外。但大多數(shù)需要鑒定） 工程造價(jià)鑒定（訟累） 按照有效合同處理（違背合同法等法律規(guī)定） 參照合同約定 十一、鑒定方法 ? 理由： 《 合同法 》 第六十二條當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定： （第二項(xiàng)） 報(bào)酬不明確的，按照 訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格 履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。 八、鑒定意見(jiàn)書 ? 《 鑒定規(guī)范 》 “ 鑒定意見(jiàn)不得載有對(duì)案件性質(zhì)和當(dāng)事人責(zé)任 ”進(jìn)行認(rèn)定的內(nèi)容。 ? 法律依據(jù)： 《 民事證據(jù)規(guī)定 》 第二十八條 一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論，另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請(qǐng)重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。（補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)規(guī)則） ? 無(wú)法與原件、原物核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制品，不得單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。 ? 如果申請(qǐng)鑒定一方預(yù)交鑒定費(fèi)有困難，特別是建設(shè)施工合同糾紛中，鑒定費(fèi)比較高的情況下，可以采取靈活處理方式。 ? 這種證明標(biāo)準(zhǔn)表達(dá)為 51%的概率，意即只要一方當(dāng)事人證據(jù)的優(yōu)勢(shì)超過(guò) 51%他就可以勝訴”。人民法院準(zhǔn)許當(dāng)事人鑒定申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)組織雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備相應(yīng)資格的鑒定人。當(dāng)事人 協(xié)商意見(jiàn)一致 ，經(jīng)人民法院審查同意后向雙方當(dāng)事人宣布并向鑒定人出具委托鑒定函。 （ 2）應(yīng)當(dāng)遵守舉證期限的限制， 舉證期限屆滿 前提出申請(qǐng)。 ? 法律根據(jù) 《 民事證據(jù)規(guī)定 》 第六十四條： 審判人員應(yīng)當(dāng)依照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，依據(jù)法律的規(guī)定，遵循法官職業(yè)道德，運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗(yàn)，對(duì)證據(jù)有無(wú)證明力和證明力大小獨(dú)立進(jìn)行判斷，并公開判斷的理由和結(jié)果 二、目前建設(shè)工程領(lǐng)域司法鑒定存在的問(wèn)題 ? 一、鑒定程序方面 ： ? （ 1）周期：鑒定效率低，工程鑒定期限過(guò)長(zhǎng)（ 28%+21%） ? （ 2）啟動(dòng)：?jiǎn)?dòng)鑒定程序的條件把握松，重復(fù)鑒定多； ? （ 3）質(zhì)證：資料未經(jīng)質(zhì)證作為鑒定依據(jù)（補(bǔ)充材料）； ? （ 4）管理：鑒定機(jī)構(gòu)多頭管理問(wèn)題突出。基本為程序性條款） ? 《 鑒定規(guī)范 》 ：指鑒定機(jī)構(gòu)接受人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)委托 ，在訴訟或仲裁案件中，鑒定人運(yùn)用工程造價(jià)方面的 科學(xué)技術(shù)和專業(yè)知識(shí) ，對(duì)工程造價(jià)爭(zhēng)議中涉及的 專門性問(wèn)題 進(jìn)行鑒別、判斷并提供鑒定意見(jiàn)的活動(dòng)。 對(duì)需要鑒定的事項(xiàng)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，在人民法院指定的期限內(nèi)無(wú)正當(dāng)理由不提出鑒定申請(qǐng)或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料，致使對(duì)案件爭(zhēng)議的事實(shí)無(wú)法通過(guò)鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的，應(yīng)當(dāng)對(duì)該事實(shí)承擔(dān)舉證不能的法律后果 。（ 2）如果其 未申請(qǐng)鑒定 導(dǎo)致待證事實(shí)無(wú)法借助鑒定意見(jiàn)進(jìn)行判斷而真?zhèn)尾幻?的，由該當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果。 ? 二是指定。 ? 《 規(guī)范 》 ,工程造價(jià)鑒定接受人民法院或或仲裁機(jī)構(gòu)委托，在訴訟或仲裁案件中，鑒定人運(yùn)用工程造價(jià)方面的科學(xué)技術(shù)和專業(yè)知識(shí)，對(duì)工程造價(jià)爭(zhēng)議中涉及的 專門性問(wèn)題 進(jìn)行鑒別、判斷并提供鑒定意見(jiàn)的活動(dòng)。 ? 民事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)確定在最后一個(gè)等級(jí)，即在窮盡了可以獲得的所有證據(jù)之后，如果仍然達(dá)不到 75%的證明程度，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定事實(shí)不存在； 超過(guò) 75%的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定待證事實(shí)存在。 ? 法律依據(jù)：民事證據(jù)規(guī)定 》 第二十五條 ： 當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出。 四、鑒定檢材 ? 裁判規(guī)則 10：一方提供的證據(jù)材料，未進(jìn)行庭審質(zhì)證，但 雙方同意作為檢材 ，為鑒定機(jī)構(gòu)鑒定使用，并作出鑒定意見(jiàn)的。 五、訴前造價(jià)鑒定效力 ? 裁判規(guī)則 15： 一審中， 當(dāng)事人自行委托鑒定部門作出的鑒定，另一方當(dāng)事人有 沒(méi)有提供證據(jù) 反駁 該 鑒定確有錯(cuò)誤， 又不重新 申請(qǐng)重新鑒定的， 當(dāng)事人 提交的 單方 鑒定報(bào)告 可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù) 。 七、質(zhì)證 ? 裁判規(guī)則 19： 一方當(dāng)事人， 既沒(méi)有提出證據(jù)證明法院選定的鑒定機(jī)構(gòu)不具有資質(zhì)，也沒(méi)有證據(jù)證明鑒定機(jī)構(gòu)的選擇程序有悖法律，更沒(méi)有提出證據(jù)證明鑒定結(jié)論的內(nèi)容與事實(shí)不符。 《 解釋二 》 “簽約時(shí)的市場(chǎng)價(jià)格信息”。 沒(méi)有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。 十二、鑒定方法 ? 裁判規(guī)則 29： 雙方約定工程造價(jià)一次性包定，除發(fā)包方下達(dá)設(shè)計(jì)變更外，建材、人工工資漲跌及國(guó)家、省定額調(diào)整等情況合同總價(jià)均不再作調(diào)整，一方當(dāng)事人主張對(duì)工程進(jìn)行司法鑒定，依鑒定后的 實(shí)際面積乘以涉案合同約定的每平米單價(jià)來(lái)確定 本案工程總造價(jià)請(qǐng)求與合同約定不符，不予支持。合同另有約定的除外 。 ? 對(duì)于 確實(shí)有相反事實(shí)足以證明該證據(jù)確有錯(cuò)誤或者失實(shí)的， 不予采信。兩者之間為工期。提交原件或者原物確有困難的，可以提交復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本。 ? 對(duì)于檢材在對(duì)方所持有時(shí)，應(yīng)當(dāng)要求持有檢材的一方當(dāng)事人 積極履行提供義務(wù) 。 ? 主要缺陷 ：（ 1） 在邏輯上存在 不周延 之處 ；（ 2）未科學(xué)界定證明案件事實(shí) 所應(yīng)達(dá)到的程度 。 ? 法院認(rèn)為：一方請(qǐng)求二審法院對(duì) 《 索賠報(bào)告 》 和附清單函上實(shí)際施工人的簽字時(shí)間 進(jìn)行鑒定，以證明實(shí)際施工人 是受脅迫的 ，但因該鑒定請(qǐng)求并不能達(dá)到其證明目的，二審法院未予準(zhǔn)許并無(wú)不當(dāng)（ 倒簽＃受脅迫 ）。 當(dāng)事人經(jīng)釋明后未申請(qǐng)鑒定的，應(yīng)承擔(dān)不利的后果。 ? 質(zhì)證。 ? （ 6）釋明：法官給予當(dāng)事人的工程造價(jià)鑒定釋明不力 。） 一、鑒定意見(jiàn)的性質(zhì) ? 立法修改： 《 民訴法 》 修改將 “鑒定結(jié)論 ”改為 “鑒定意見(jiàn) ”。 一、鑒定意見(jiàn)的性質(zhì) ? 裁判規(guī)則 1： 在雙方當(dāng)事人未依照合同約定結(jié)算工程價(jià)款，亦未就工程價(jià)款如何結(jié)算形成新的合意，無(wú)法確定工程價(jià)款結(jié)算數(shù)額的情形下，基于 當(dāng)事人 申請(qǐng)，準(zhǔn)許對(duì)案涉工程造價(jià)進(jìn)行鑒定，以認(rèn)定工程價(jià)款結(jié)算數(shù)額 。（ 《 規(guī)范 》 ，鑒定意見(jiàn)可同時(shí)包括 確定性意見(jiàn)、推斷性意見(jiàn)或供選擇性意見(jiàn) ）。 ? 如果 釋明 后，仍不提出的，按照舉證責(zé)任分配的原則和后果承擔(dān)責(zé)任。 (一 )專門性問(wèn)題 ? 《 民訴法 》 第七十六條 （當(dāng)事人申請(qǐng)） 當(dāng)事人可以就查明事實(shí)的 專門性問(wèn)題 向人民法院申請(qǐng)鑒定。 （二）高度蓋然性證明標(biāo)準(zhǔn) ? 審判問(wèn)題：高度 蓋然性（優(yōu)勢(shì)）達(dá) 75%為標(biāo)準(zhǔn)？ ? 大陸法系、英美法系：均以蓋然性作為民事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)（蓋然性占優(yōu)或蓋然性權(quán)衡） ? 大陸法系：就是在證據(jù)無(wú)法達(dá)到確實(shí)充分的情況下，如果一方當(dāng)事人提出的證據(jù)已經(jīng)證明事實(shí)的發(fā)生具有 高度蓋然性 ，法官即可予以確認(rèn)。符合本規(guī)定第二十七條規(guī)定的情形，當(dāng)事人申請(qǐng)重新鑒定的除外。 ? 法律依據(jù)： 《民事證據(jù)規(guī)定》第二十五條第二款規(guī)定：“對(duì)需要鑒定的事項(xiàng)負(fù)有舉證責(zé)任