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正文內(nèi)容

建設(shè)工程施工合同司法解釋——鑒定部分1012定稿-展示頁

2024-08-31 01:02本頁面
  

【正文】 證責(zé)任的一方當(dāng)事人有責(zé)任提出鑒定申請。未經(jīng)當(dāng)事人質(zhì)證的材料,不得作為鑒定的依據(jù)。 ? 質(zhì)證。 三、鑒定的啟動 ? 關(guān)聯(lián)性(相關(guān)性) ( 1) 如果當(dāng)事人申請鑒定的事項(xiàng)與待證事實(shí)無關(guān)聯(lián),則鑒定意見必然因欠缺證據(jù)的關(guān)聯(lián)性而 不具有證據(jù)能力 ,啟動鑒定程序沒有必要且會造成審判資源的浪費(fèi)。( 1) 對需要鑒定的待證事實(shí)負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人,在人民法院指定的 期限內(nèi) 無正當(dāng)理由不提出鑒定申請或不預(yù)交鑒定費(fèi)用,或者 拒不提供相關(guān)材料 ,致使待證事實(shí)無法查明的,應(yīng)當(dāng)對待證事實(shí)承擔(dān)舉證不能的法律后果。( 2)如果其 未申請鑒定 導(dǎo)致待證事實(shí)無法借助鑒定意見進(jìn)行判斷而真?zhèn)尾幻?的,由該當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果。 三、鑒定的啟動 鑒定啟動的方式之一:當(dāng)事人申請 ? 證明責(zé)任 ?;静杉{。 ? 鑒定意見質(zhì)證流于形式(質(zhì)審分離)。 ( 1)范圍確定不當(dāng); 當(dāng)事人對部分案件事實(shí)有爭議的,僅對有爭議的事實(shí)進(jìn)行鑒定,但爭議事實(shí)范圍不能確定,或者雙方當(dāng)事人請求對全部事實(shí)鑒定的除外 (證明責(zé)任的誤用問題) 。 ? ( 6)釋明:法官給予當(dāng)事人的工程造價(jià)鑒定釋明不力 。(非第三方獨(dú)立機(jī)構(gòu),裁判員 +運(yùn)動員。特別是鑒定意見如果與自認(rèn)法則、司法認(rèn)知、經(jīng)驗(yàn)法則相違背時(shí),法院有權(quán)依自由裁量否定其證據(jù)證明力 。 對需要鑒定的事項(xiàng)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人,在人民法院指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料,致使對案件爭議的事實(shí)無法通過鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的,應(yīng)當(dāng)對該事實(shí)承擔(dān)舉證不能的法律后果 。 ? 法律規(guī)定: 《 民事證據(jù)規(guī)定 》 第二十五條 : 當(dāng)事人申請鑒定,應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出。( 4)意見證據(jù)規(guī)則(效力非絕對)。 ? 證據(jù)種類:鑒定意見屬于 專家證據(jù) 的一種形式, 輔助法官發(fā)現(xiàn)事實(shí)的手段。 ? 鑒定意見:是鑒定人運(yùn)用專門的知識、經(jīng)驗(yàn)和技能,對民事案件某些 專門性問題 進(jìn)行分析、鑒別后所作出的 結(jié)論性意見。) 一、鑒定意見的性質(zhì) ? 立法修改: 《 民訴法 》 修改將 “鑒定結(jié)論 ”改為 “鑒定意見 ”。( 《 規(guī)范 》 共 185項(xiàng)規(guī)定。司法裁判視角下的建設(shè)工程鑒定問題 結(jié)合 《 建設(shè)工程司法解釋 》 (二)“征求意見稿”和裁判認(rèn)定規(guī)則 司法裁判視角下的建設(shè)工程鑒定 ? 一、鑒定意見的性質(zhì) ? 二、目前建設(shè)工程領(lǐng)域司法鑒定存在的問題 ? 三、鑒定的啟動 ? 四、鑒定檢材 ? 五、訴前鑒定的效力 ? 六、開工時(shí)間的鑒定 ? 七、質(zhì)證 ? 八、鑒定意見書 ? 九、重新鑒定 ? 十、鑒定機(jī)構(gòu) ? 十一、鑒定方法 ? 十二、補(bǔ)充鑒定 一、鑒定意見的性質(zhì) ? 鑒定意見的法源: 《民事訴訟法》第 63條規(guī)定八種證據(jù)類型,包括 :(1) 當(dāng)事人的陳述 ( 2) 書證 ( 3)物證( 4)視聽資料( 5)電子數(shù)據(jù)( 6)證人證言 ( 7)鑒定意見 ( 8)勘驗(yàn)筆錄( 5+6+4=15?;緸槌绦蛐詶l款) ? 《 鑒定規(guī)范 》 :指鑒定機(jī)構(gòu)接受人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)委托 ,在訴訟或仲裁案件中,鑒定人運(yùn)用工程造價(jià)方面的 科學(xué)技術(shù)和專業(yè)知識 ,對工程造價(jià)爭議中涉及的 專門性問題 進(jìn)行鑒別、判斷并提供鑒定意見的活動。實(shí)體性 +程序性。適應(yīng) 2022年全國人大常委會 “關(guān)于司法鑒定管理問題的決定 ”和 2022年 “刑訴法 ”修改的需要。 一、鑒定意見的性質(zhì) ? 證據(jù)法學(xué):鑒定人是證據(jù)方法,鑒定意見是 證據(jù)資料 ,用鑒定意見來證明“ 待證事實(shí) ”(主張 +證明責(zé)任)。 ? 證據(jù)認(rèn)證 :( 1)一種法定證據(jù)形式 ;( 2)具有較強(qiáng)的科學(xué)性和證據(jù)證明力(法定證據(jù)規(guī)則);( 3)應(yīng)結(jié)合案件全部證據(jù)綜合審查判斷,認(rèn)定案件事實(shí)(內(nèi)心確信規(guī)則)。 一、鑒定意見的性質(zhì) ? 裁判規(guī)則 1: 在雙方當(dāng)事人未依照合同約定結(jié)算工程價(jià)款,亦未就工程價(jià)款如何結(jié)算形成新的合意,無法確定工程價(jià)款結(jié)算數(shù)額的情形下,基于 當(dāng)事人 申請,準(zhǔn)許對案涉工程造價(jià)進(jìn)行鑒定,以認(rèn)定工程價(jià)款結(jié)算數(shù)額 。符合本規(guī)定第二十七條規(guī)定的情形,當(dāng)事人申請重新鑒定的除外。 一、鑒定意見的性質(zhì) ? 裁判規(guī)則 2: 鑒定意見,并不當(dāng)然具有證據(jù)證明力。 ? 法律根據(jù) 《 民事證據(jù)規(guī)定 》 第六十四條: 審判人員應(yīng)當(dāng)依照法定程序,全面、客觀地審核證據(jù),依據(jù)法律的規(guī)定,遵循法官職業(yè)道德,運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗(yàn),對證據(jù)有無證明力和證明力大小獨(dú)立進(jìn)行判斷,并公開判斷的理由和結(jié)果 二、目前建設(shè)工程領(lǐng)域司法鑒定存在的問題 ? 一、鑒定程序方面 : ? ( 1)周期:鑒定效率低,工程鑒定期限過長( 28%+21%) ? ( 2)啟動:啟動鑒定程序的條件把握松,重復(fù)鑒定多; ? ( 3)質(zhì)證:資料未經(jīng)質(zhì)證作為鑒定依據(jù)(補(bǔ)充材料); ? ( 4)管理:鑒定機(jī)構(gòu)多頭管理問題突出。對錯(cuò)誤鑒定內(nèi)容不能承擔(dān)法律責(zé)任); ? ( 5)程序:鑒定人回避制度落實(shí)存在漏洞。 二、目前建設(shè)工程領(lǐng)域司法鑒定存在的問題 ? 二、鑒定內(nèi)容方面 ? 目前司法實(shí)踐主要包括:工程造價(jià)鑒定、工期鑒定、工程質(zhì)量鑒定(包括修復(fù)費(fèi)用鑒定)、安全事故鑒定等。 ( 2)鑒定方法:確定不當(dāng);計(jì)價(jià)方法失當(dāng); ( 3)鑒定意見:邏輯論證、因果關(guān)系不充分; ( 4)鑒定結(jié)論: 不同鑒定機(jī)構(gòu)或人員的結(jié)論差距大; 二、目前建設(shè)工程領(lǐng)域司法鑒定存在的問題 ? 三、鑒定意見審核和采信問題 ? 單方委托鑒定意見審查把握:第 28條規(guī)定,一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論,另一方當(dāng)事人 有證據(jù)足以反駁并申請重新鑒定的 ,人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許 訴前單方委托鑒定意見弊端 :( 1) 鑒定機(jī)構(gòu)及鑒定人 單 方選定;( 2)鑒定材料單方提供且 未經(jīng) 法院組織的 質(zhì)證認(rèn)證 程序;( 3)鑒定的具體事項(xiàng)由當(dāng)事人 一方確定 ;( 4)鑒定 過程缺乏公開透明及法院監(jiān)督。 ? 專家輔助人的效果不佳(適用率低) ? 采納率:“以鑒代審”。( 《 規(guī)范 》 ,鑒定意見可同時(shí)包括 確定性意見、推斷性意見或供選擇性意見 )。( 1) 對待證事實(shí) 負(fù)有證明責(zé)任 的當(dāng)事人,在待證事實(shí)涉及 專門性問題 需要鑒定的,該當(dāng)事人負(fù)有申請的義務(wù)。 ? 舉證期限。 ( 2)應(yīng)當(dāng)遵守舉證期限的限制, 舉證期限屆滿 前提出申請。 ( 2)申請鑒定的事項(xiàng)對于證明案件事實(shí) 無意義 的,也屬于 沒有必要進(jìn)行鑒定 的情形。 對鑒定材料進(jìn)行 質(zhì)證 。 三、鑒定的啟動 ? 鑒定啟動的方式之二:法院依職權(quán)啟動 (一)涉及可能損害國家利益、社會公共利益的; (二)涉及身份關(guān)系的; (三)涉及 民事訴訟法 第 五十五條 規(guī)定訴訟的; (四)當(dāng)事人 有惡意串通損害他人
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