【正文】 的確定】當事人對發(fā)包人在應付工程款中預留的工程質(zhì)量保證（保修）金返還有約定，承包人請求按照約定返還工程質(zhì)量保證（保修）金的，應予支持。當事人約定，承包人未在約定時間內(nèi)提出工期順延申請視為工期不順延的，按照約定處理。（4）依照上述第1項、第3項確定的開工日期，在開工許可證載明的時間之前的，以開工許可證載明的時間確定開工日期。二 工程價款的結(jié)算第十條【開工時間的認定】當事人雙方對建設工程實際開工日期有爭議的，人民法院應當分別按照以下情形予以認定：（1）開工日期為監(jiān)理人發(fā)出的開工通知中載明的開工日期；開工通知發(fā)出后，尚不具備開工條件的，以開工條件具備的時間作為開工日期，但因承包人原因?qū)е聦嶋H開工時間推遲的，以開工通知載明的時間為開工日期。發(fā)包人訂立合同時明知實際施工人借用資質(zhì)，實際施工人或者出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)以此為由主張發(fā)包人承擔相應責任的，人民法院應予支持。第八條【合同無效損失賠償?shù)恼J定標準】建設工程施工合同無效，當事人一方依照《合同法》第五十八條規(guī)定，請求對方賠償其因無效合同所受到的損失，人民法院應當綜合對方過錯、一方受到的損害、損害與對方過錯是否具有因果關系等因素，依照誠實信用原則和公平原則，作出認定并予以裁決。第七條【合同無效發(fā)包人的賠償責任】建設工程施工合同無效，承包人可以就以下?lián)p失請求發(fā)包人予以賠償：（一）發(fā)包人拖欠工程價款造成的損失；（二）發(fā)包人原因?qū)е鲁邪送９?、窩工造成的損失；（三）發(fā)包人過錯導致的其他損失。第六條【合同無效承包人的賠償責任】建設工程施工合同無效，發(fā)包人可以就以下?lián)p失請求承包人予以賠償：（一）承包人承建的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標準造成的損失；（二）承包人承建的工程超出規(guī)定的合理期限造成的損失；（三）承包人過錯導致的其他損失。第五條【違法建筑施工合同無效】當事人以發(fā)包人未取得建設用地規(guī)劃許可證、建設工程規(guī)劃許可證為由，請求認定建設工程施工合同無效的，人民法院應予支持。第四條【背離中標合同實質(zhì)性內(nèi)容的例外情形】 建設工程開工后，因設計變更、建設工程規(guī)劃指標調(diào)整、主要建筑材料價格異常變動等客觀原因，發(fā)包人與承包人變更有關工程范圍、建設工期、工程質(zhì)量、工程造價等約定，不適用招標投標法第四十六條規(guī)定。中標人作出的以明顯高于市場價格購買承建房產(chǎn)、無償建設住房配套設施、讓利、向建設方捐款等承諾，應認定變更中標合同工程造價實質(zhì)性內(nèi)容。另一種意見：招投標文件與中標通知書已具備建設工程施工合同主要內(nèi)容，且不得作實質(zhì)性變更，即使未訂立書面合同，本約亦成立。此次意見稿的發(fā)布，是對建設工程施工糾紛中存在問題進行的綜合解釋，相信會對我們今后在處理建設工程施工合同糾紛提供重要依據(jù)。第二篇：建設工程施工合同司法解釋建設工程施工合同司法解釋（二）意見稿前言為了正確審理建設施工工程中的法律糾紛，最高人民法院于近日發(fā)布了《最高人民法院關于審理建設施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋（二）》的征求意見稿。施行前最高人民法院發(fā)布的司法解釋與本解釋相抵觸的，以本解釋為準。以上打“☆”和“△”者共8條，既是重點，又是難點，需要特別重視。△第二十八條 本解釋自二○○五年一月一日起施行。第二十七條【保修責任】因保修人未及時履行保修義務，導致建筑物毀損或者造成人身、財產(chǎn)損害的，保修人應當承擔賠償責任。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。（建設工程合同屬于承攬合同，不屬于專有管轄，適用一般管轄）△第二十五條【總承包人、發(fā)包人、施工人為共同被告】因建設工程質(zhì)量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟?！畹诙龡l【可以不全部鑒定】當事人對部分案件事實有爭議的，僅對有爭議的事實進行鑒定，但爭議事實范圍不能確定，或者雙方當事人請求對全部事實鑒定的除外。☆△第二十一條【黑白合同的認定】當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容（工期、工程價款、質(zhì)量標準、違約責任）不一致的，應當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。☆第二十條【逾期不結(jié)算的后果】當事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復，視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理?！睢鞯谑艞l【工程量計算】當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。(二)建設工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日。☆第十八條【按實際情況確定利息起算時間】利息從應付工程價款之日計付。(質(zhì)量至上)☆第十七條【拖欠工程款應給付利息】當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理。因設計變更導致建設工程的工程量或者質(zhì)量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當?shù)亟ㄔO行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結(jié)算工程價款?！鞯谑鍡l【質(zhì)量爭議期間工期的處理】建設工程竣工前，當事人對工程質(zhì)量發(fā)生爭議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。(二)承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期。但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔民事責任。承包人有過錯的，也應當承擔相應的過錯責任。(二)提供或者指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設備不符合強制性標準?！睢鞯谑粭l【承包人拒絕修復的處理原則】因承包人的過錯造成建設工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價款的，應予支持。已經(jīng)完成的建設工程質(zhì)量不合格的，參照本解釋第三條規(guī)定處理。(三)不履行合同約定的協(xié)助義務的?！畹诰艞l【承包人的合同解除權(quán)】發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應義務，承包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：(一)未按約定支付工程價款的。(三)已經(jīng)完成的建設工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復的。第八條【發(fā)包人的合同解除權(quán)】承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：(一)明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務的。當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。☆△第六條（墊資原則上按有效處理）當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應予支持，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。因建設工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。☆第三條（合同無效，工程驗收不合格的處理原則）建設工程施工合同無效，且建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：(一)修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持。(三)建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的?！鞯谝粭l(合同無效的情形)建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據(jù)合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定，認定無效：(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的。第一篇：建設工程施工合同糾紛案件的司法解釋最高院關于審理建設工程施工合同糾紛案件的司法解釋[提要]最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋包括建設工程施工合同無效的三種情形，以及建筑施工合同無效后的法律效力等內(nèi)容。最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(2004年9月29日最高人民法院審判委員會第1327次會議通過 法釋[2004]14號)根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國招標投標法》、《中華人民共和國民事訴訟法》等法律規(guī)定，結(jié)合民事審判實際，就審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律的問題，制定本解釋。(二)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。☆第二條（合同無效，工程驗收合格的處理原則）建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。(二)修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持?！畹谒臈l（違轉(zhuǎn)包、分包合同的處理原則）承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。第五條（施工中取得資質(zhì)的，按有效處理）承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍簽訂建設工程施工合同，在建設工程竣工前取得相應資質(zhì)等級，當事人請求按照無效合同處理的，不予支持。當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。第七條【勞務分包與工程轉(zhuǎn)包】 具有勞務作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務分包合同，當事人以轉(zhuǎn)包建設工程違反法律規(guī)定為由請求確認無效的，不予支持。(二)合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的。（發(fā)包人可以請求減少支付工程繳款或解除合同）(四)將承包的建設工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。(二)提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設備不符合強制性標準的?！畹谑畻l【解除合同后的處理原則】建設工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應當按照約定支付相應的工程價款。因一方違約導致合同解除的，違約方應當賠償因此而給對方造成的損失?！鞯谑l【質(zhì)量缺陷的處理原則】發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設工程質(zhì)量缺陷，應當承擔過錯責任：(一)提供的設計有缺陷。(三)直接指定分包人分包專業(yè)工程?！鞯谑龡l【未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的處理原則】建設工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持。△第十四條【實際竣工時間確定】當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：(一)建設工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期。(三)建設工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設工程之日為竣工日期?！畹谑鶙l【工程價款的計算標準】當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價款。建設工程施工合同有效，但建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的，工程價款結(jié)算參照本解釋第三條規(guī)定處理。沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：(一)建設工程已實際交付的，為交付之日。(三)建設工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，為當事人起訴之日。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當事人提供的其他證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應予支持。☆△第二十二條【按固定價結(jié)算】當事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持?！鞯诙臈l【建設工程不適用專屬管轄】建設工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地。☆△第二十六條【實際施工人利益的保護】實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。保修人與建筑物所有人或者發(fā)包人對建筑物毀損均有過錯的，各自承擔相應的責任。說明：以上打“☆”者共16條均與工程造價有關，與解決拖欠工程款有關，是重點條款；以上打“△”者共15條均系司法實踐中的疑難問題，是難點條款。施行后受理的第一審案件適用本解釋。編輯點評：最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋是對最高人民法院對建設工程施工合同糾紛案件時做出的司法性解釋，對于在建筑工程施工合同過程中最有、容易出現(xiàn)的問題給予法律上的處理意見。本意見稿通過36個法條涵蓋合同效力、工程價款、工程造價、工人權(quán)利保護和工程價款優(yōu)先受償權(quán)等五個主要內(nèi)容。1 一合同效力及相關問題第一條【中標通知書的性質(zhì)】招標人向中標人發(fā)出中標通知書后，一方未依照招標投標法第四十六條第一款的規(guī)定履行訂立書面合同義務，對方請求其承擔預約合同違約責任或者要求解除預約合同并主張損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯柚С?。第二條【中標合同實質(zhì)性內(nèi)容的認定】招標投標法第四十六條第一款規(guī)定的 “合同實質(zhì)性內(nèi)容”，主要指有關工程范圍、建設工期、工程質(zhì)量、工程造價等約定內(nèi)容。第三條【背離中標合同實質(zhì)性內(nèi)容的認定】當事人依據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一規(guī)定，請求以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款根據(jù)的，人民法院應當綜合另行訂立的合同是否變更了備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容，當事人就實質(zhì)性內(nèi)容享有的權(quán)利義務是否發(fā)生較大變化等因素，依據(jù)誠實信用原則和公平原則予以衡量，并作出裁決。當事人請求根據(jù)變更的合同約定結(jié)算工程價款的，人民法院應予支持。但發(fā)包人在一審法庭辯論終結(jié)前取得建設用地規(guī)劃許可證、建設工程規(guī)劃許可證的，人民法院不予支持。上述造成的損失，發(fā)包人有過錯的，應承擔相應的責任。上述造成的損失，承包人有過錯的，應承擔相應的責任。第九條【借用資質(zhì)的單位或個人責任】建設工程施工合同因?qū)嶋H施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂被認定無效，發(fā)包人請求實際施工人和出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)對其因合同無效所受到的損失承擔連帶賠償責任的，人民法院應予支持。發(fā)包人訂立合同時明知實際施工人借用資質(zhì)，實際施工人向出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)主張工程價款的，不予支持；實際施工人主張出借資質(zhì)的建筑工程施工企業(yè)對發(fā)包人不能清償?shù)墓こ虄r款承擔補充責任的，可予支持。（2）監(jiān)理人未發(fā)開工通知，亦無相關證據(jù)證明實際開工日期的，應當綜合考慮開工報告、合同約定、開工許可證載明的時間，并結(jié)合是否具備開工條件的事實，認定開工日期；（3）承包人在開工通知發(fā)出前已經(jīng)實際進場施工的，以實際開工時間為開工日期。第十一條【工期順延的認定】當事人約定順延工期應當經(jīng)發(fā)包人簽證確認，承包人雖未取得工期順延的簽證確認，但能夠證明在合同約定的辦理期限內(nèi)向發(fā)包人申請過工期順延的，對其順延合理工期的主張，人民法院應予支持。第十二條【發(fā)包人主張工程量問題的處理】 承包人提起的建設工程施工合同糾紛案件中，發(fā)包人以工程質(zhì)量