【正文】 代位訴訟地域管轄（《合同法解釋（一）》第 14條。 （ 5） 債權(quán)人以自己名義向法院請(qǐng)求代位行使債務(wù)人的債權(quán)。 意思分解： 代位權(quán)制度是律考的重點(diǎn)和難點(diǎn)。 第 21條。 第 19條。 第 17要。 第 15條。 第 13條。 二十六、重點(diǎn)法條： 第 73條。 不要混淆： 第 7 72條的立法政策取向是不鼓勵(lì)提前履行、 部分履行，所以原則上賦予債權(quán)人拒絕受領(lǐng)權(quán)而非受領(lǐng)義務(wù)。 重點(diǎn)掌握提前履行和部分履行制度（第 7 72 條）。 第 72條。 二十五、重點(diǎn)法條： 第 70條。 （ 3） 由此可知，不發(fā)抗辯梳人行使解除合同權(quán)是有一定條件和程序限制的。只有對(duì)方在倆理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力且未提供擔(dān)保的，先履行人方可行使第三個(gè)權(quán)利：解除合同。此為第一階段。 同時(shí)履行抗辯權(quán)行使的條件是： （ 1） 當(dāng)事人在風(fēng)吹草動(dòng)一雙務(wù)合同中互負(fù)債務(wù)； （ 2） 雙方線負(fù)的債務(wù)同時(shí)屆清償期； （ 3） 雙方未履行債務(wù)或履行債務(wù)不合格； （ 4） 對(duì)主的對(duì)待給付能夠完全履行。 了解同時(shí)履行抗辯與履行抗辯權(quán)不同的適用條件（第 6 67 條）。 意思分解： 《合同法》在我國(guó)立法史上首次確立了履行抗辯權(quán)制度，具有歷史性意義。 第 68條。 二十四、重點(diǎn)法條： 第 66條。反過來，在書讓與買書人訂立的圖書買賣合同關(guān)系中，郵局則處于代為履行的第三人角色：書店與買書人約定由郵局向買書人（債權(quán)人）履行交付圖書義務(wù)，郵局不交付或交付不合格的，應(yīng)由債務(wù)人（書店）向讀者承擔(dān)違約責(zé)任。 許多考生對(duì)利益第三人合同與第三人代為履行制度感到陌生，其實(shí)，日常生活中還是比較覺見這兩種制度的。因此，第三人受讓債權(quán)后，有權(quán)要求對(duì)方承擔(dān)違 約責(zé)任；第三人承擔(dān)債務(wù)后，有承擔(dān)違約責(zé)任的義務(wù)。 不要混淆： 利益第三人合同與第三人代為履行制度嚴(yán)格區(qū)別于債杈 債務(wù)移轉(zhuǎn)制度。 第 65條規(guī)定 了第三人代為履行制度，應(yīng)注意者： （ 1） 履行義務(wù)的第三人負(fù)有向債權(quán)人履行債務(wù)的義務(wù)； （ 2） 第三人不是合同當(dāng)事人，故其不履行或履行不合格時(shí)，并不向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，而是由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 第 64條規(guī)定了向第三人履行（利益第三人合同）制度。 第 65條。掌握本條的訣竅是：價(jià)格之執(zhí)行不利于違約方規(guī)則。 二十二、重點(diǎn)法條： 第 63條。 誠(chéng)實(shí)信用原則（第 2款） 第 2款誠(chéng)實(shí)信用原則要求當(dāng)事人應(yīng)履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。故《合同法》第 60 條未規(guī)定實(shí)際履行原則為合同的基本履行原則之一。實(shí)際履行原則強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人要按合同的約定的標(biāo)的履行義務(wù)，不得以其他標(biāo)的替代履行，也不得以承擔(dān)違約責(zé)任的方式替代履行。 意思分解： 本條規(guī)定了合同履行的兩大原則： 全面履行原則：（第 1款 ），又稱適當(dāng)履行原則，正確履行原則，是指當(dāng)事人按照合同規(guī)則的標(biāo)的及其質(zhì)量、數(shù)量，由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙?、履行在點(diǎn)經(jīng)適當(dāng)?shù)穆男蟹绞剑嫱瓿珊贤x務(wù)的履行原則，而言之，當(dāng)事人一方在履行中對(duì)合同約定義務(wù)的任何一個(gè)環(huán)節(jié)的違反，都是違反了全面履行原則。 二十一、重點(diǎn)法條： 第 60條。解除條件與延緩條件的區(qū)分是依條件的效果不 同而劃分的，肯定條件與否定條件是從條件本身為肯定事實(shí)還是否定事實(shí)劃分的。 律考中常有試題要求考生判斷某一合同所附事實(shí)屬于哪一種條件（解除條件還是延緩條件，肯定條件還是否定條件），解答此類試題規(guī)則為： 降條件的合同均可表述為下列公式： “ 如果 ?? ，就 ??” 。 不要混淆： 正確區(qū)分條件與期限。 附期限與附條件的區(qū)別主要在于：期限是肯定要到來的，而條件的發(fā)生與否具有不確定性。 否定條件、肯定條件的劃分，是依據(jù)所附條件本身是肯定事實(shí)還是否定事實(shí)來判斷的。 條件分類 （ 1） 解除條件，又稱消滅條件，即條件成就時(shí)合同效力歸于消滅。 相關(guān)法條：《民法通則》第 62條；《民通意見》和 7 76條。 二十、重點(diǎn)法條： 第 45條。 解決爭(zhēng)議條款的獨(dú)立性包括三種情形（第 57條）： （ 1） 主合同無效； （ 2） 主合同被撤銷； （ 3） 主合同被終止。 第 98條。 十九、重點(diǎn)法條： 第 57條。 合同被宣告無效、被撤銷的后果包括： （ 1） 返還財(cái)產(chǎn)（單方或雙方返還）； （ 2） 賠償損失； （ 3） 追繳財(cái)產(chǎn)（第 59條）。 合同一經(jīng)被宣告無效、被撤銷，即具有溯及力（第 56條）。 （ 3） 當(dāng)事人行使變更、撤銷請(qǐng)求權(quán)必民通過人民法院、仲載機(jī)構(gòu)。關(guān)于變更、 撤銷合同請(qǐng)求權(quán)的行使，應(yīng)注意： （ 1） 有除斥期間限制，該除斥期間（ 1年）的起始點(diǎn)是當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日，不同于《民通意見》第 73條的規(guī)定。 意思分解： 以上五個(gè)條文規(guī)定了可變更、可撤銷合同制度，應(yīng)予注意者： 比之《民法通則》第 59條，《合同法》第 54條例規(guī)定的可變更、可撤銷合同的范圍大大擴(kuò)大了，包括： （ 1） 重大誤解； （ 2） 顯失公平； （ 3） 一般的欺詐； （ 4） 一般的脅迫； （ 5）乘人之危。 第 59條。 第 56條。 十八、重點(diǎn)法條： 第 54條。關(guān)于合同無效的認(rèn)定，《合同法》第 52條同《民法通則》第 58條有沖突的，則應(yīng)適用前者。即使名責(zé) 條款免除的是一方因一般過失致對(duì)方人身傷害責(zé)任的，亦為無效。言外之意，如果免責(zé)條款免除的是一方因一般過失致對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失責(zé)任的，該條款并非無效。 （ 2） 只有違反了法律、行政法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)定的合同方為無效，如果違反的是法律、行政法規(guī)的任意性規(guī)定，合同并不因此而無效。 剔除了國(guó)家指令性計(jì)劃的內(nèi)容。 將乘人之危合同規(guī)定為可變更、可撤銷的合同，不再作為無效合同處理。這一重大修正為 1999年后的律考熱點(diǎn)。 相關(guān)法條：《民法通則》第 5 59條。 十七、重點(diǎn)法條： 第 52條。換言 之，法人內(nèi)部對(duì)法定代表人權(quán)限的限制不得對(duì)抗善意第三人。 意思分解： 以上兩個(gè)條文分別規(guī)定了表見代理與越權(quán)規(guī)則制度，是以前我國(guó)立法中抽沒有的，應(yīng)予重視。表見代理成立后，被代理人應(yīng)受無權(quán)代理人與相對(duì)人實(shí)施的民事法律行為的拘束，但被代理人可以追究無權(quán)代理人的民事賠償責(zé)任。其構(gòu)成要件是： （ 1） 無權(quán)代理人須以被代理人的名義進(jìn)行活動(dòng)； （ 2） 無權(quán)代理人與相對(duì)人之間的民事行為，須具備成立和生效要件； （ 3） 客觀上須有使相對(duì)人相信無權(quán)代理人具有代理權(quán) 的情形； （ 4） 相對(duì)人主觀善意且無過失。 意思分解： 廣義的無權(quán)代理包括狹義無權(quán)代理（第 48條）和表見代理（第 49條）。善意取得是物權(quán)法的問題，故《合同法》第 51條沒有進(jìn)一步涉及這個(gè)問題。 那么，沒有以上補(bǔ)正行為的無權(quán)處分行為是否一概無效呢？ 是本條的難點(diǎn)。 第 51條主要講無權(quán)處分行為的效力。 （ 4） 法定代理人有追認(rèn)定梳和拒絕權(quán)，其中后者的行使可以沉默方式作出。 第 47條可分以下幾層意思： （ 1） 限制行為能力仍訂立的純獲利益的合同有效； （ 2） 限制行為能力在在行為能力范圍內(nèi)訂立的合同有效； （ 3） 相對(duì)人有催告權(quán)和撤銷權(quán)。 以上三個(gè)條文規(guī)定了效力待定合同的三個(gè)類型：即： 限制行為能力人所實(shí)施的超了其行為能力的合同； 無梳代理行為所訂的合同； 無權(quán)處分行為所訂的合同。后三大類合同中又各包含了幾類情形，注意不要混淆。 相關(guān)法條：《民通意見》第 89 條；《民法通則》第 12條。 第 48條。 務(wù)必區(qū)分開《合同法解釋（一）》第 9條規(guī)定的兩類 “ 登記手續(xù) ” 的不同效力。如《城市房地產(chǎn)管理法》第 53條規(guī)定，城市房屋租賃合同必須向房產(chǎn)管理部門進(jìn)行登記，但這種登記的用途徑用于備案的，并非 是房屋租賃合同的生效合同登記，并不影響該合同的生效，只是不能產(chǎn)生物權(quán)轉(zhuǎn)移的效力。 更值得注意的是，《合同法解釋（一）》第 9條實(shí)際上是區(qū)分了兩類登記手續(xù)的。值行注意的是，依《合同法解釋（一）》第 9條之規(guī)定，只要在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人辦理了批準(zhǔn) 、登記手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同已生效。 如果法律、 行政法 規(guī)（僅限于以上兩種立法性文件）明確規(guī)定某一類合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效的，則此時(shí)批準(zhǔn)、登記等手續(xù)即為該合同的生效要件。 由此可見，合同成立生效之間的關(guān)系確實(shí) 十分復(fù)雜。 （ 2） 合同成立后不一定 就生效。二乾關(guān)系可表述為： （ 1） 合同生效是以合同成立為前提的，合同不成立即無所謂生效問題。 合同的成立與生效，是相互聯(lián)系又相互區(qū)別的一對(duì)概念。但在房屋租賃合同，一方負(fù)交墳房屋給他人占有，使用 而享有獲得租金的權(quán)利，另一方則負(fù)有交付租金義務(wù)而享有占有、使用他人房屋的權(quán)利。如此說來，每一個(gè)合同的效力都是特定的，各個(gè)合同之間的效力都是不同的。合同是雙方當(dāng)事人為實(shí)現(xiàn)各自目的而達(dá)成的合意，以意思表示為要素，而意思表示包括效果意思、表示意思和表示行為。而且，任何一個(gè)合同的一般拘束力的內(nèi)容都是一樣的。這種拘束力的內(nèi)容是： （ 1） 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)信約； （ 2） 當(dāng)事人不得擅自變更或者解除合同。 意思分解： 對(duì)第 44條的準(zhǔn)確理解，是把握《合同法》第三章 “ 合同的效力 ” 的基本前提，也是每一位考生理應(yīng)具備的理論基礎(chǔ)知識(shí)。 第 8條。在一般情況下，此種損失主要表現(xiàn)為一種費(fèi)用的支出不能得到補(bǔ)償，但信賴?yán)娴膿p失不應(yīng)包括因合同的成立和生效所獲得的各種利益未能獲得（如利潤(rùn)損失），這些損失屬于違約損害賠償?shù)姆秶?，而?屬于締約過失責(zé)任范圍。 在上述幾種情形下，一方必須給對(duì)方造成損失，才應(yīng)負(fù)擔(dān)締約過失責(zé)任。 與前契約義務(wù)并列的是后契的義務(wù)，規(guī)定在《合同法》 T經(jīng) 92條，考生應(yīng)掌握其義務(wù)內(nèi)容。 第 92條。 十二、重點(diǎn)法條： 第 42條。 格式條款無效情形共有 10種： （ 1） 第 52條關(guān)于普通合同條款無效的 5種情形； （ 2） 第 53條關(guān)于免責(zé)條款無效的 2種情形； （ 3） 第 40條自行規(guī)定的 3種情形； A提供方免除其責(zé)任的 B提供方加重對(duì)方責(zé)任的，C提供方排除對(duì)方主要權(quán)利的。 注意第 39條第 1款的格式條款訂立規(guī)則，提供方有義務(wù)提請(qǐng)對(duì)方注意免除或限制其責(zé)任的條款，并有說明義務(wù)。 意思分解： 《合同法》關(guān)于格式條款制度的規(guī)范僅見于以上三個(gè)條文，為律考重點(diǎn)。 第 41條。 十一、重點(diǎn)法條： 第 39條。 第 3 35條和適用關(guān)系原理同于第 2 3 33條的適用關(guān)系原理。 相關(guān)法條：《民事訴訟法》第 25條。 十、 重點(diǎn)法條： 第 34條。雙方當(dāng)事人的簽字、蓋章行為既可同時(shí)同地完成，也可異地完成。依此法則，上述案例中合同成立的時(shí)間應(yīng)為2020年 10月 25日。在這個(gè)案例中，甲、乙之間的合同何時(shí)成立？ 事實(shí)上，第 2 3 33條規(guī)定的合同成立的不同時(shí)間規(guī)則，有可能產(chǎn)生適用上的 沖突，如上面的案例中分別適用第 2 3 33條會(huì)得出合同成立時(shí)間的三 個(gè)結(jié)論。 意思分解： 以上三個(gè)條文是律考難點(diǎn)，也是廣大考生易生困惑之所在。 第 32條。這是區(qū)別于要約的地方。 意思分解： 承諾生效亦采到在主義，同于要約。 八、 重點(diǎn)法條： 第 26條。 考生應(yīng)我特別掌握以上兩條原則之外的例外情形。 問題的關(guān)鍵是，如果承諾遲到，其效力如何？第 2 29條區(qū)分了兩種情形下的承諾遲到： （ 1） 因承諾人自身原因遲到的，原則上承諾 無效，為新要約。 意思分解： 第 23條規(guī)定了承諾期限，分兩種情形： （ 1） 要約確定承諾期限的，承諾應(yīng)在此期限內(nèi)到達(dá)。 第 28條。 七、 重點(diǎn)法條： 第 23條。意思實(shí)現(xiàn)是指在某些情況下，依據(jù)交易的習(xí)慣可交易的性質(zhì)，不需要作了承諾的通知，或者要約人已經(jīng)預(yù)先聲明承諾無需通知的，要約人從受要約 人有承諾意思表示的客觀事實(shí)中，推斷受要構(gòu)人作出了承諾。其效力應(yīng)同于交叉要約。同時(shí)表示是指訂約當(dāng)事人采用直接對(duì)話的方式，相互不不約而同地對(duì)向方發(fā)出了內(nèi)容相同的要約。對(duì)于交叉要約可否成立合同，存有爭(zhēng)議，一般認(rèn)為不能當(dāng)然成立合同，因?yàn)榻徊嬉s當(dāng)事人缺乏承諾的意思表示。 交叉要約問題。 注意這里未明確規(guī)定沉默方式，如果在雙方交易習(xí)慣中均認(rèn)可沉默這種默示方式可產(chǎn)生承諾效力。因涉及承 諾是否