【文章內(nèi)容簡介】 而僅將損害國家利益的欺詐、脅迫合同規(guī)定為無效合同。 將乘人之危合同規(guī)定為可變更、可撤銷的合同，不再作為無效合同處理。 將限制行為能力人診法不能獨立實施的合同規(guī)定為效力待定合同，不作為無效合同處理。 剔除了國家指令性計劃的內(nèi)容。 特別注意第 52條第（ 5）項的規(guī)定，這里應(yīng)強調(diào)兩點： （ 1） 法律、行政法規(guī)的下位階立法文件，如地方性法規(guī)、行政規(guī)章、地方政府政府規(guī)章等不 得對合同元首與否作出評價，法院在審理有關(guān)合同效力的案件時也不以這些立法為依據(jù)（《合同法解釋（一）》第 4條）。 （ 2） 只有違反了法律、行政法規(guī)中的強制性規(guī)定的合同方為無效，如果違反的是法律、行政法規(guī)的任意性規(guī)定，合同并不因此而無效。 不要混淆： 第 53條兩類免峽條款的無效情形是有分別的，對于財產(chǎn)損失的發(fā)生強調(diào)主觀過錯是故意與重大過失。言外之意，如果免責(zé)條款免除的是一方因一般過失致對方財產(chǎn)損失責(zé)任的，該條款并非無效。但是，對于免除人身傷害責(zé)任的免責(zé)條款，則不問被免責(zé)方的主觀過錯為何。即使名責(zé) 條款免除的是一方因一般過失致對方人身傷害責(zé)任的，亦為無效。 《合同法》第 52條對《民法通是》第 58條的修正，是否導(dǎo)致《民法通則》第 58條相應(yīng)規(guī)定已被廢除呢？并非如此。關(guān)于合同無效的認(rèn)定，《合同法》第 52條同《民法通則》第 58條有沖突的，則應(yīng)適用前者。但是，民事法律行為除了合同之外，還有遺囑、婚姻等行為，在民法典徹底修正《民法通則》第 58條并頒行之前，《民法通則》第 58條關(guān)于民事行為無效的規(guī)定仍適用于合同之外的其他民事行為。 十八、重點法條： 第 54條。 第 55條。 第 56條。 第 58條。 第 59條。 相關(guān)法條：《民法通則》第 59—— 61條；《民通意見》第 7 74條。 意思分解： 以上五個條文規(guī)定了可變更、可撤銷合同制度，應(yīng)予注意者： 比之《民法通則》第 59條，《合同法》第 54條例規(guī)定的可變更、可撤銷合同的范圍大大擴大了，包括： （ 1） 重大誤解； （ 2） 顯失公平； （ 3） 一般的欺詐； （ 4） 一般的脅迫； （ 5）乘人之危。 任何只在任何時候均可主張合同無效，但有權(quán)請求變更、撤銷合同的主體原則上僅限合同受害方。關(guān)于變更、 撤銷合同請求權(quán)的行使，應(yīng)注意： （ 1） 有除斥期間限制，該除斥期間（ 1年）的起始點是當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日，不同于《民通意見》第 73條的規(guī)定。 （ 2） 撤銷權(quán)可以放棄。 （ 3） 當(dāng)事人行使變更、撤銷請求權(quán)必民通過人民法院、仲載機構(gòu)。 （ 4） 當(dāng)事人請求變更的，法院、仲裁機構(gòu)不得撤銷。 合同一經(jīng)被宣告無效、被撤銷，即具有溯及力（第 56條）。這是不同于合同解除之處（第 97條）。 合同被宣告無效、被撤銷的后果包括： （ 1） 返還財產(chǎn)（單方或雙方返還）； （ 2） 賠償損失； （ 3） 追繳財產(chǎn)（第 59條）。 注意僅在第 59條情形下（惡意串通行為），才發(fā)生此種效力。 十九、重點法條： 第 57條。 第 128條。 第 98條。 意思分解： 解決爭議條款主要包括以下四類條款（第 128條）； （ 1） 和解、調(diào)解條款； （ 2） 仲裁條款； （ 3） 選擇適用法律條款； （ 4） 協(xié)議管轄條款。 解決爭議條款的獨立性包括三種情形（第 57條）： （ 1） 主合同無效； （ 2） 主合同被撤銷； （ 3） 主合同被終止。 類似解決爭議條款獨立性的還有結(jié)算、清理條款（第 98 條），但其獨立性僅有一種情形（主合同終止）。 二十、重點法條： 第 45條。 第 46條。 相關(guān)法條：《民法通則》第 62條；《民通意見》和 7 76條。 意思分解： 附條件的合同中的 “ 條件 ” 應(yīng)符合如下要求： （ 1） 須是將來發(fā)生的事實； （ 2） 須是發(fā)生是否不確定的事實； （ 3） 須是由當(dāng)事人議定而非法定的； （ 4） 須是合法的； （ 5） 須不與合同的主要內(nèi)容相矛盾。 條件分類 （ 1） 解除條件，又稱消滅條件，即條件成就時合同效力歸于消滅。 （ 2） 延緩條件，又稱停止條件，即條件成就時合同開始生效。 否定條件、肯定條件的劃分，是依據(jù)所附條件本身是肯定事實還是否定事實來判斷的。 條件的成就規(guī)則 （ 1） 條件應(yīng)自然地成就或不成就； （ 2） 為己得不正當(dāng)阻成就的，視為己成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為未成就。 附期限與附條件的區(qū)別主要在于：期限是肯定要到來的，而條件的發(fā)生與否具有不確定性。 與解除條件、延緩條件分類相對應(yīng)，期限也分為解除期限（終止期 限，終期）和延緩期限（生效期限，始期）。 不要混淆： 正確區(qū)分條件與期限。 識記各種條件（期限牟分類及其對應(yīng)關(guān)系，不要將解除條件當(dāng)作停止條件，延緩條件當(dāng)作消滅條件。 律考中常有試題要求考生判斷某一合同所附事實屬于哪一種條件（解除條件還是延緩條件，肯定條件還是否定條件），解答此類試題規(guī)則為： 降條件的合同均可表述為下列公式： “ 如果 ?? ，就 ??” 。 這一公式的前半名 “ 如果 ?? ：就是條件本身，后半名 ” 就 ??“ 是條件成就的效果。解除條件與延緩條件的區(qū)分是依條件的效果不 同而劃分的，肯定條件與否定條件是從條件本身為肯定事實還是否定事實劃分的。上述公式或變換以下四種情形表述，其條件分類如下：（ 1） ” 如果 ?? ，就 ??“ （肯定條件，延緩條件）； （ 2） “ 如果 ?? ，就不 ??” （肯定條件，延緩條件）； （ 3） “ 如果不 ?? ，就 ??” （否定條件，延緩條件）； （ 4） “ 如果不 ?? ，就不 ??” （否定條件，解除條件）。 二十一、重點法條： 第 60條。 相關(guān)法條：本法第 10 110條。 意思分解： 本條規(guī)定了合同履行的兩大原則： 全面履行原則：（第 1款 ），又稱適當(dāng)履行原則，正確履行原則，是指當(dāng)事人按照合同規(guī)則的標(biāo)的及其質(zhì)量、數(shù)量，由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙蕖⒙男性邳c經(jīng)適當(dāng)?shù)穆男蟹绞?，全面完成合同義務(wù)的履行原則，而言之，當(dāng)事人一方在履行中對合同約定義務(wù)的任何一個環(huán)節(jié)的違反，都是違反了全面履行原則。 與之相聯(lián)系的是實際履行原則。實際履行原則強調(diào)當(dāng)事人要按合同的約定的標(biāo)的履行義務(wù)，不得以其他標(biāo)的替代履行，也不得以承擔(dān)違約責(zé)任的方式替代履行。實際發(fā)行原則要求一方當(dāng)事人在違約之后仍有可能繼續(xù)履行的，應(yīng)承擔(dān)繼續(xù)發(fā)行的義務(wù)（第 107條），但在非金錢債務(wù)履行上允許 有外情形（第 110條）。故《合同法》第 60 條未規(guī)定實際履行原則為合同的基本履行原則之一。 適當(dāng)履行必然是實際履行，但實際履行不一定是適當(dāng)履行。 誠實信用原則（第 2款） 第 2款誠實信用原則要求當(dāng)事人應(yīng)履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。這些義務(wù)又我為附隨義務(wù)，是相對于合同中的主給付義務(wù)而言的，兩者的區(qū)別是： （ 1） 違反了附隨義務(wù)，一般不能導(dǎo)致合同的解除； （ 2） 違反了附隨義務(wù)，一般情形下對方不得行使同時履行抗辯權(quán)。 二十二、重點法條： 第 63條。 意思分解： 本條貌似復(fù)雜 ，實則有基本法理蘊含其中， 1999年律考曾考及本條。掌握本條的訣竅是：價格之執(zhí)行不利于違約方規(guī)則。 二十三、重點法條： 第 64條。 第 65條。 意思分解： 以上兩個條文內(nèi)容有些難度，是律考熱點和難點。 第 64條規(guī)定了向第三人履行（利益第三人合同）制度。應(yīng)注意： （ 1） 在利益第三人合同中，債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，利益第三人有受領(lǐng)履行的權(quán)利； （ 2） 但是利益第三人不是合同當(dāng)事人，故債務(wù)人違約時（不向第三人履行或履行不合格），仍應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 第 65條規(guī)定 了第三人代為履行制度，應(yīng)注意者： （ 1） 履行義務(wù)的第三人負(fù)有向債權(quán)人履行債務(wù)的義務(wù)； （ 2） 第三人不是合同當(dāng)事人，故其不履行或履行不合格時，并不向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，而是由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 （ 3） 掌握這兩條的訣竅是：無論何情況，總是債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 不要混淆： 利益第三人合同與第三人代為履行制度嚴(yán)格區(qū)別于債杈 債務(wù)移轉(zhuǎn)制度。在債權(quán)債務(wù)移轉(zhuǎn)時，第三人受讓債權(quán)或承擔(dān)債務(wù)而成為合同當(dāng)事人一方，原債權(quán)人或債務(wù)人奶出合同關(guān)系。因此，第三人受讓債權(quán)后，有權(quán)要求對方承擔(dān)違 約責(zé)任；第三人承擔(dān)債務(wù)后，有承擔(dān)違約責(zé)任的義務(wù)。如此看來，利益第三仍合同與第三人代為履行制度和債權(quán)債務(wù)移轉(zhuǎn)的區(qū)別在于：前者情形下第三人并未成為合同當(dāng)事人，而僅為受領(lǐng)履行或履行義務(wù)人。 許多考生對利益第三人合同與第三人代為履行制度感到陌生，其實，日常生活中還是比較覺見這兩種制度的。比如，在郵購圖書業(yè)務(wù)中，書店與郵局訂立的郵寄合同關(guān)系，對于收貨人（買書人）而言即是一個利益第三人合同：書店與郵局約定由郵局向買書人履行交付圖書的義務(wù)，郵局不履行義務(wù)或履行義務(wù)不合格時并不向買書人（利益第三人）承擔(dān)違約責(zé)任，而是身 長書店承擔(dān)違約責(zé)任。反過來，在書讓與買書人訂立的圖書買賣合同關(guān)系中，郵局則處于代為履行的第三人角色：書店與買書人約定由郵局向買書人（債權(quán)人）履行交付圖書義務(wù)，郵局不交付或交付不合格的，應(yīng)由債務(wù)人（書店）向讀者承擔(dān)違約責(zé)任。希望讀者能通過兩上日常例子，對以上兩個制度有一個更清晰的認(rèn)識。 二十四、重點法條： 第 66條。 第 67條。 第 68條。 第 69條。 意思分解： 《合同法》在我國立法史上首次確立了履行抗辯權(quán)制度，具有歷史性意義。在三大抗辯權(quán)制度中，律考更側(cè)重于不安抗權(quán)制度。 了解同時履行抗辯與履行抗辯權(quán)不同的適用條件（第 6 67 條）。應(yīng)當(dāng)注意： 同時履行包括責(zé)任種情形： （ 1） 雙方明確約定應(yīng)同時履行的； （ 2） 雙方未約定履行先后順序的，應(yīng)推定為同時履行。 同時履行抗辯權(quán)行使的條件是： （ 1） 當(dāng)事人在風(fēng)吹草動一雙務(wù)合同中互負(fù)債務(wù)； （ 2） 雙方線負(fù)的債務(wù)同時屆清償期； （ 3） 雙方未履行債務(wù)或履行債務(wù)不合格； （ 4） 對主的對待給付能夠完全履行。 特別注意第 6 69條規(guī)定的不安抗辯權(quán)之行使是分兩個階段的： （ 1） 先履 行人能夠證明對方有 68條所列情形之一的，可行使第一個權(quán)利：中止己方的履行。此為第一階段。 （ 2） 中止履行后，應(yīng)及時通知對方，對方提供了擔(dān)保后，先履行人應(yīng)恢復(fù)履行。只有對方在倆理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力且未提供擔(dān)保的，先履行人方可行使第三個權(quán)利：解除合同。此為第二階段。 （ 3） 由此可知，不發(fā)抗辯梳人行使解除合同權(quán)是有一定條件和程序限制的。 不要混淆： 不安抗辯權(quán)人有可能承擔(dān)違約責(zé)任的情形： 無確切證據(jù)證明對方喪失履行能力而中止履行的； 中止履行后，對方提供適當(dāng)擔(dān)保時間而拒不 恢復(fù)履行的。 二十五、重點法條： 第 70條。 第 71條。 第 72條。 意思分解： 了解第 70條規(guī)定，在哪幾種情形下，債務(wù)人可中止履行或提存。 重點掌握提前履行和部分履行制度（第 7 72 條）。應(yīng)注意： （ 1） 債村人原則 上可拒絕債務(wù)人的提前履行和部分履行； （ 2） 僅在不損害債權(quán)人利益時，債權(quán)人不得拒絕提前發(fā)生和部分履行； （ 3） 因提前履行和部分履行給債權(quán)人帶來的不利益，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 不要混淆： 第 7 72條的立法政策取向是不鼓勵提前履行、 部分履行，所以原則上賦予債權(quán)人拒絕受領(lǐng)權(quán)而非受領(lǐng)義務(wù)。當(dāng)然，合同法也有例外規(guī)定，如第 208條即體現(xiàn)了鼓勵借款人提前還款的立法政策。 二十六、重點法條： 第 73條。 第 12條。 第 13條。 第 14條。 第 15條。 第 16條。 第 17要。 第 18要。 第 19條。 第 20條。 第 21條。 第 22條。 意思分解： 代位權(quán)制度是律考的重點和難點?！逗贤ā返?73 條簡略規(guī)定了代位權(quán)行使問題，而最高人民法院的《合同法解釋（一）》則用了 12個條文規(guī)范代位訴訟制度， 應(yīng)予重點掌握的有： 代位權(quán)的成立要件： （ 1） 債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間的債權(quán)