【文章內容簡介】 辯護與代理 【重點法條】 第三十二條 犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辯護權以外，還可以委托一至二人作為辯 護人。下列的人可以被委托為辯護人： (一 )律師； (二 )人民團體或者犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人； (三 )犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護人、親友。 正在被執(zhí)行刑罰或者依法被剝奪、限制人身自由的人，不得擔任辯護人。 【相關法條】 本法第 33 條；《刑訴解釋》第 3 35 條。 【意思分解】 本條規(guī)定的是辯護人的條件。犯罪嫌疑人、被告人除有權自行辯護外，還有權委托他人為自己辯護，但其委托的辯護人的人數(shù)有法定的要求，即每個犯罪嫌疑人、被告人只能委托一人或者二人擔任辯護人。同時，《刑訴解釋》第 35條規(guī) 定，在共同犯罪案件中，一名辯護人不得為兩名以上（包括兩名）的同案被告人辯護?？梢?，一名辯護人在同一案件中只能為一名被告人提供辯護。 關于辯護人的資格即條件法律有明確的要求。本條第 2 款規(guī)定，正在被執(zhí)行刑罰或者依法被剝奪、被限制人身自由的人不得擔任辯護人?！缎淘V解釋》第 33條對此作出了進一步的限定，即下列幾種人員不得作為辯護人： (1)被宣告緩刑和刑罰尚未執(zhí)行完畢的人； (2)依法被剝奪、限制人身自由的人； 中國最龐大的實用下載資料庫 (負責整理 . 版權歸原作者所有 ) (3)無行為能力或者限制行為能力的人； (4)人民法院、人民檢察院、公安機關、國家安全機關 、監(jiān)獄的現(xiàn)職工作人民； (5)本院的人民陪審員； (6)與本案審理結果有利害關系的人； (7)外國人或者無國籍的人。 在這幾種人員中，前三種是題中應有之義，而第 (4)、 (5)、 (6)、 (7)等幾種則是刑訴法條所沒有明確規(guī)定而是由該司法解釋增加的。 尤其要注意的是上述七種人員中，《刑訴司法解釋》增加的 (4)、(5)、 (6)、 (7)幾種人員并非一律不可能成為辯護人，當他們是被告人的近親屬或者監(jiān)護人時，是可以擔任被告人的辯護人的。但前三種人員無論如何也不可能作為辯護人身份出現(xiàn)。 【重點法條】 第三十四條 公訴人出庭公訴的案件，被告人因經濟困難或者其他原因沒有委托辯護人的，人民法院可以指定承擔法律援助義務的律師為其提供辯護。 被告人是盲、聾、啞或者未成年人而沒有委托辯護人的，人民法院應當指定承擔法律援助義務的律師為其提供辯護。 被告人可能被判處死刑而沒有委托辯護人的，人民法院應當指定承擔法律援助義務的律師為其提供辯護。 【相關法條】 本法第 33 條；《刑訴解釋》第 36～ 38 條。 【意思分解】 本條規(guī)定的是司法機關應當依法保障犯罪嫌疑人、被告人獲得辯護權利的要求。注意人民法院 “可以 ”指定 辯護律師與 “應當 ”指定辯護律師的含義是不同的，二者具有不同的法律效力，具有不同的法定情形，不能混淆。但有一點是相同的，即人民法院為其指定的辯護人都是承擔法律援助義務的律師，而非其他辯護人。 應當 ”為被告人指定辯護人的法定情形是本制度中最核心的內容。根據(jù)本條以及《刑訴解釋》第 36 條的規(guī)定，人民法院 “應當 ”為被告人指定辯護人的法定情形是被告人沒有委托辯護人而具有下列情形之一的： (1)被告人是盲、聾、啞人； (2)被告人是限制行為能力的人； 中國最龐大的實用下載資料庫 (負責整理 . 版權歸原作者所有 ) (3)被告人在開庭時屬于尚不滿 18 周歲的未成年人； (4)被告人可能被判處死刑。注意，第 (1)項中 “盲、聾、啞 ”三種情形被告人只要具備其中之一的即可，而不要求其同時滿足。第 (3)項中被告人是否屬于未成年人、是否滿 18 周歲的標準應當以開庭時為準，而不是以犯罪時、也不是以被追究刑事責任時為準。第 (4)項中僅僅指可能被判處死刑而不包括無期徒刑時，此外，這四種情形都具有一個共同的基本特征即被告人均沒有委托辯護人。 對于依法屬于 “應當 ”指定辯護人的情形的，必須有人為被告人辯護是這一制度設立的基本準則，即所謂 “強行辯護 ”原則，這一點《刑訴解釋》第 38 條規(guī)定得十分明確 ：如果被告人拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護，有正當理由的，人民法院應當準許，但被告人需另行委托辯護人，或者人民法院應當為其另行指定辯護人。這一點是 “可以 ”指定辯護人制度所沒有的。 可以 ”指定辯護人的法定情形基本上屬于公訴人出庭而被告人沒有委托辯護人的，具體應參照《刑訴解釋》第 37 條的規(guī)定。 【重點法條】 第三十六條 辯護律師自人民檢察院對案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、復制本案的訴訟文書、技術性鑒定材料，可以同在押的犯罪嫌疑人會見和通信。其他辯護人經人民檢察院許可，也可以查閱、摘抄、復制上述 材料，同在押的犯罪嫌疑人會見和通信。 辯護律師自人民法院受理案件之日起，可以查閱、摘抄、復制本案所指控的犯罪事實的材料，可以同在押的被告人會見和通信。其他辯護人經人民法院許可，也可以查閱、摘抄、復制上述材料，同在押的被告人會見和通信。 【相關法條】 本法第 96 條；《刑訴解釋》第 40 條；《高檢刑訴規(guī)則》第 319 條。 【意思分解】 在檢察機關審查起訴階段，辯護人有權查閱、摘抄、復制本案的訴訟文書、技術性鑒定材料，可以同在押的犯罪嫌疑人會見和通信。這里需要注意的問題有二：一是雖然都為辯護人，但非律師的 辯護人行使這些訴訟權利時要征得檢察機關的許可，而辯護律師則不需要；二是關于訴訟文書、技術性鑒定材料的具體范圍，《高檢刑訴規(guī)則》第 319 條作出了規(guī)定。 在人民法院受理案件后的審判階段，辯護人有權查閱、摘抄、復制本案所指控的犯罪事實的材料，可以同在押的被告人會見和通信。 中國最龐大的實用下載資料庫 (負責整理 . 版權歸原作者所有 ) 這里需要注意的問題仍有二個方面：一是雖然都為辯護人，但非律師的辯護人行使這些訴訟權利時要征得法院的許可，而辯護律師則不需要；二是關于可以查閱、摘抄、復制材料的范圍，《刑訴解釋》第40 條作出了限定，即屬于審判委員會和合議庭的討論記錄及有關其他案 件的線索材料，辯護律師和其他辯護人不得查閱、摘抄和復制。 注意本條規(guī)定的辯護律師的訴訟權利屬于審查起訴、審判階段，而不屬于第 96 條規(guī)定的偵查階段的訴訟權利。 【重點法條】 第三十七條 辯護律師經證人或者其他有關單位和個人同意，可以向他們收集與本案有關的材料，也可以申請人民檢察院、人民法院收集、調取證據(jù)，或者申請人民法院通知證人出庭作證。 辯護律師經人民檢察院或者人民法院許可，并且經被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意，可以向他們收集與本案有關的材料。 【相關法條】 《刑訴 48 條》第 15 條 ；《刑訴解釋》第 43～ 44 條。 【意思分解】 本條規(guī)定的是辯護律師收集有關證據(jù)材料的訴訟權利。首先應當注意的是，本條與上一條即第 36 條的規(guī)定不同，本條規(guī)定的訴訟權利僅限于辯護律師所行使，而不包括非律師身份的其他辯護人。 關于辯護律師行使收集證據(jù)材料的權利，因收集行為針對的對象不同而有所不同：一是向證人或者其他有關單位和個人收集與本案有關材料，只須行為對象即該證人或者該單位和個人的同意即可。如果證人或者其他有關單位和個人不同意的，根據(jù)《刑訴解釋》第 44條之規(guī)定，辯護律師有權申請人民法院收集、調取 ；二是向被害人或者其近親屬、被害人提供的證人收集與本案有關的材料的，不僅僅要求需要行為對象即該被害人或者其近親屬、被害人提供的證人的同意，而且還需要經人民檢察院或者人民法院的許可。對此，《刑訴解釋》第 43 條規(guī)定，對于辯護律師的這種申請，人民法院認為有必要而準許的，應當簽發(fā)準許調查書。 根據(jù)《刑訴 48 條》第 15 條之規(guī)定，對于辯護律師申請人民檢察院、人民法院收集、調取證據(jù)，人民檢察院、人民法院認為需要調查取證的，應當由人民檢察院、人民法院收集、調取證據(jù)，不應當向律師簽發(fā)準許調查決定書，讓律師收集、調取證據(jù) 。 中國最龐大的實用下載資料庫 (負責整理 . 版權歸原作者所有 ) 【重點法條】 第四十條 公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬，附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人，自案件移送審查起訴之日起，有權委托訴訟代理人。自訴案件的自訴人及其法定代理人，附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人，有權隨時委托訴訟代理人。 人民檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起三日以內，應當告知被害人及其法定代理人或者其近親屬、附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人有權委托訴訟代理人。人民法院自受理自訴案件之日起三日以內，應當告知自訴人及其法定代理人、附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人有權委托訴 訟代理人。 【相關法條】 本法第 3 41 條；《刑訴 48 條》第 16 條；《刑訴解釋》第 47 條。 【意思分解】 本條是關于刑事訴訟活動中訴訟代理人制度的規(guī)定。首先是哪些人有權委托訴訟代理人問題，根據(jù)本條的規(guī)定，在刑事訴訟中有權委托訴訟代理人的有： (1)公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬； (2)附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人；其中附帶民事訴訟既可以是在公訴案件中也可以是在自訴案件中； (3)自訴案件的自訴人及其法定代理人。 注意有權委托訴訟代理人的時間問題，基本上與第 33 條犯罪 嫌疑人、被告人委托辯護人的時間相對應。即公訴案件自案件移送審查起訴之日起，自訴案件中可以隨時委托訴訟代理人。與此相應，人民檢察院、人民法院在法定期限內有告知的義務，即檢察機關在收到移送審查案件起訴的案件材料之日起 3 日內，或者法院在受理自訴案件之日起 3 日內必須告知有關當事人。 根據(jù)第 41 條的規(guī)定，同辯護人一樣，當事人及其他有關人員所委托的訴訟代理人也應當具備一定的資格，對此《刑訴解釋》第 47條明確規(guī)定了應當以《刑事訴訟法》第 32 條與該司法解釋第 33 條關于辯護人資格的要求相一致，如不能是正在被執(zhí)行刑罰的、 被剝奪、限制人身自由的人員。 第五章 證 據(jù) 【重點法條】 第四十二條 證明案件真實情況的一切事實，都是證據(jù)。 證據(jù)有下列七種：（一）物證、書證； 中國最龐大的實用下載資料庫 (負責整理 . 版權歸原作者所有 ) （二）證人證言； （三）被害人陳述； （四）犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解； （五）鑒定結論； （六）勘驗、檢查筆錄； （七）視聽資料。 以上證據(jù)必須經過查證屬實，才能作為定案的根據(jù)。 【相關法條】 本法第 43 條。 【意思分解】 證據(jù)的種類具有法定的七種形式。作為刑事案件的證據(jù)必須具有客觀性、關聯(lián)性、合法性的基本特征。其中，合法性是指證據(jù)在形式上（包 括收集方式等）必須符合法定的要求，即法定的人員在符合法定的程序下，收集的證據(jù)符合法定的形式。根據(jù)第 43 條規(guī)定，如果是采取刑訊逼供或以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集的，則屬于不具有 “合法性 ”的證據(jù)而不能作為定案的根據(jù)。 注意不要將證據(jù)的種類與證據(jù)的分類相混淆。證據(jù)的種類是法定的幾種證據(jù)表現(xiàn)形式，是刑事訴訟法上的概念。而證據(jù)的分類則是學理上（理論上）的概念。證據(jù)的分類是依據(jù)不同的角度將證據(jù)做不