【正文】 吸有在合同責(zé)任制度不能有效地保護(hù)債務(wù)權(quán)人利益，債權(quán)人只能工巧匠根據(jù)合同向第三人提出請(qǐng)求和訴訟時(shí)，才應(yīng)依據(jù)侵害債權(quán)制度而提出請(qǐng)求。侵害債權(quán)的行為包括以下情形： （ 1） 非法引誘債務(wù)人違約； （ 2） 惡意通謀； （ 3） 直接侵害指第三人的行為直接作用于債權(quán)人的債權(quán)，導(dǎo)致債權(quán)消滅，或使債權(quán)受到影響，如代理人超越代理權(quán)限免除被代理的債務(wù)人對(duì)被代理人的債務(wù)； （ 4） 直接侵害債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)并造成債務(wù)人的履行不能； （ 5） 侵害債務(wù)人的身體、拘束債務(wù)人等，使債務(wù)人不能履行債務(wù)。如前所述，在第三人行為造成違約的情形下，應(yīng)由債務(wù)人向債權(quán)人負(fù)責(zé)。依據(jù)該規(guī)則，在因陋就簡(jiǎn)第三人的行為造成債務(wù)不能履行的情況下，仍由債務(wù)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，債權(quán)人也只能要求債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任。 在雙方違約情形下，應(yīng)根據(jù)雙方的過(guò)錯(cuò)程度及因其過(guò)錯(cuò)而給對(duì)方當(dāng)事人造成的損害程序確定各自的責(zé)任。 意思分解： 以上三個(gè)條文確立的三項(xiàng)合同制度也非常重要，為律考熱點(diǎn)和難點(diǎn)。 非違約主履行減輕損失義務(wù)的費(fèi)用由違約方負(fù)擔(dān)。 如果發(fā)生不可抗力的一方未及時(shí)通知雙方，導(dǎo)致對(duì)方損失擴(kuò)大的，發(fā)生不可抗力的一方應(yīng)就該擴(kuò)大的損失負(fù)賠償責(zé)任。 第 118條。 我們可對(duì)違約金和法定損害賠償金的適用關(guān)系用三句概括： A原則上不并存； B就高不就低； C優(yōu)先適用違約金責(zé)任條款。 原則上可以說(shuō)，違約金的適用并不以實(shí)際損害發(fā)生為前提，不管是否發(fā)生了損害，當(dāng)事人都應(yīng)支付違約金。這里應(yīng)指出的是，第 116條是針對(duì)同一違約行為同進(jìn)規(guī)定違約金與定金責(zé)任情形的。 “ 三金 ” 的適用關(guān)系（第 114條第 2寺、第 116條） 關(guān)于定金、違約金、損害賠償金并存時(shí)如何決定適用的問(wèn)題。這里要著重指出的是，定金在合同得到正常履行情形下，是應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回的。 違約金（第 114條） 違約金也在法定違約金與約定違約金之分，第 114條規(guī)定的是約定違約金，我們也只分析約定違約金。 其二，期待性。 所謂積極損失，是指現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的減損滅失和費(fèi)用的支出，它是一種現(xiàn)實(shí)的財(cái)產(chǎn)損失。合同當(dāng)事人可以對(duì)一方違約行為致對(duì)方損害的賠償額作事先約定，其約定的損害賠償金媽媽為約定損害賠償金。以上條文內(nèi)容民法常深厚，應(yīng)重點(diǎn)掌握者： 損害賠償金（第 113條） 損害賠償金可作多種分類(lèi)： （ 1） 補(bǔ)償性損害賠償金與懲罰性損害賠償金。相關(guān)法條：本法第119要；《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第 49條。 三十九、重點(diǎn)法條：第 113條。 第 112條。 因此，第 109條規(guī)定當(dāng)事人一方承擔(dān)金錢(qián)債務(wù)而不履行的，對(duì)方當(dāng)事人有權(quán)要求其繼續(xù)履行。 不要混淆： 注意違約責(zé)任形式不包括賠禮道歉、精神損害賠 償?shù)蓉?zé)任形式。 繼續(xù)履行（又稱實(shí)際履行，第 10 10 110條）。關(guān)于加害給付，詳見(jiàn)第 122條的意思分解。 弄清楚以上各階段期間與各個(gè)法 律責(zé)任的對(duì)應(yīng)關(guān)系，非常關(guān)鍵。 從當(dāng)事人開(kāi)始磋商到合同成立為訂約階段 B，此階段期間會(huì)發(fā)生締約過(guò)失責(zé)任（第 443條，當(dāng)事人之間存在前契約義務(wù)關(guān)系。我國(guó)合同法對(duì)違約行為形態(tài)體系作如下 劃分：違約行為形態(tài)分為預(yù)期違約、實(shí)際違約、其他違約行為，預(yù)期違約分為明示毀約、默示毀約，實(shí)際違約分為不履行（拒絕履行）、不適當(dāng)履行、遲延履行、部分履行，不適當(dāng)履行分為瑕疵給付、加害給付，遲延履行分為遲延受領(lǐng)、遲延給付。聯(lián)系本章其他條文，第 107條共規(guī)定了三大制度： 違約責(zé)任的歸責(zé)原則 采無(wú)過(guò)錯(cuò)原則。 第 108條。 意思分解： 免除是單方行為還以雙方行為，存有爭(zhēng)論，但通常認(rèn)為是雙方行為。 注意：一經(jīng)提存，即在債權(quán)人與提存部門(mén) 之間成立了債的關(guān)系，而債權(quán)人與債務(wù)人之間的債即為終止。 第 104條 。 至于雙方互負(fù)債務(wù)是否已屆清償期，在所不問(wèn)。 此時(shí)氏銷(xiāo)權(quán)為形成權(quán)，任何一方均得行使。 不要混淆： 再次提醒掌握合同解除溯及力的復(fù)雜性， 三十三、重點(diǎn)法條： 第 99條。 （ 2） 合同解除是否具有溯力？第 97條未作一刀切規(guī)定，是否具有溯及 力由解除權(quán)人或當(dāng)事人雙方?jīng)Q定。 合同解除權(quán)系典型的形成權(quán)。 第 97條。 不要混淆： 第 94條第（三）項(xiàng)遲延履行情形下的解除權(quán)，強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人一方遲延履行的是主要債務(wù)。吸有在一方嚴(yán)重違約以至剝奪了另一方當(dāng)事人期待的合同利益，使其合同目的不能實(shí)現(xiàn)時(shí)，另一方才享有法定 解釋權(quán)。但第（二）至（五）項(xiàng)情形下的法定解除余權(quán)，僅由非違約方單方享有。 其中，第 93條第 1款規(guī)定的是雙方協(xié)議解除（又稱反對(duì)合同），第 2款規(guī)定的是單方約定解除權(quán)。 三十一、重點(diǎn)法條： 第 93條。例如， A企業(yè)分立為 B、 C兩企業(yè)，分立時(shí) B、 C與 A的債權(quán)人 D達(dá)成協(xié)議，由 B負(fù)擔(dān)清償 D的債務(wù)， C與此債務(wù)無(wú)關(guān)。 意思分解： 合同債權(quán)債務(wù)協(xié)議概括轉(zhuǎn)讓的，須經(jīng)對(duì)方同意，否則不生效力。 三十、重點(diǎn)法條： 第 88條。 注意新債務(wù)人對(duì)抗辯權(quán)的援用（第 85條） 。 第 86條。 注意合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓綸訴訟中的第三人（《合同法解釋?zhuān)ㄒ唬返?27條。 注意通知規(guī)則： （ 1） 未經(jīng)通知，轉(zhuǎn)讓行為能債務(wù)人不生效力。 相關(guān)法條：《民法通則》第 91條。 二十八、重點(diǎn)法條： 第 80條。 訴訟必要費(fèi)用的承擔(dān)（《合同法解釋?zhuān)ㄒ唬返?26 條。 債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)針對(duì)的債務(wù)人行為共有三個(gè)： （ 1） 放棄到期債權(quán)； （ 2） 無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)； （ 3） 以明顯不合理低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，侵害債權(quán)人債權(quán)，且受讓人知道該情形的。 第 26條。） 二十七、重點(diǎn)法條： 第 74條。 代位訴訟當(dāng)事人的地位：債權(quán)人為原告，債務(wù)人為第三人，次債務(wù)人為被告（《合同法解釋?zhuān)ㄒ唬返?16條?！逗贤ā返?73 條簡(jiǎn)略規(guī)定了代位權(quán)行使問(wèn)題，而最高人民法院的《合同法解釋?zhuān)ㄒ唬穭t用了 12個(gè)條文規(guī)范代位訴訟制度， 應(yīng)予重點(diǎn)掌握的有： 代位權(quán)的成立要件： （ 1） 債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間的債權(quán)均為到期債權(quán)； （ 2） 債務(wù)人怠于行使權(quán)利； （ 3） 債務(wù)人怠于行使權(quán)利的行為有害于債權(quán)人的債權(quán)； （ 4） 債權(quán)人代位行使的范圍以保全債權(quán)的必要為標(biāo)準(zhǔn)（《合同法解釋?zhuān)ㄒ唬返?222條）。 第 20條。 第 16條。 第 12條。應(yīng)注意： （ 1） 債村人原則 上可拒絕債務(wù)人的提前履行和部分履行； （ 2） 僅在不損害債權(quán)人利益時(shí)，債權(quán)人不得拒絕提前發(fā)生和部分履行； （ 3） 因提前履行和部分履行給債權(quán)人帶來(lái)的不利益，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 第 71條。此為第二階段。 特別注意第 6 69條規(guī)定的不安抗辯權(quán)之行使是分兩個(gè)階段的： （ 1） 先履 行人能夠證明對(duì)方有 68條所列情形之一的，可行使第一個(gè)權(quán)利：中止己方的履行。在三大抗辯權(quán)制度中，律考更側(cè)重于不安抗權(quán)制度。 第 67條。比如，在郵購(gòu)圖書(shū)業(yè)務(wù)中，書(shū)店與郵局訂立的郵寄合同關(guān)系，對(duì)于收貨人（買(mǎi)書(shū)人）而言即是一個(gè)利益第三人合同：書(shū)店與郵局約定由郵局向買(mǎi)書(shū)人履行交付圖書(shū)的義務(wù)，郵局不履行義務(wù)或履行義務(wù)不合格時(shí)并不向買(mǎi)書(shū)人（利益第三人）承擔(dān)違約責(zé)任，而是身 長(zhǎng)書(shū)店承擔(dān)違約責(zé)任。在債權(quán)債務(wù)移轉(zhuǎn)時(shí)，第三人受讓債權(quán)或承擔(dān)債務(wù)而成為合同當(dāng)事人一方，原債權(quán)人或債務(wù)人奶出合同關(guān)系。應(yīng)注意： （ 1） 在利益第三人合同中，債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，利益第三人有受領(lǐng)履行的權(quán)利； （ 2） 但是利益第三人不是合同當(dāng)事人，故債務(wù)人違約時(shí)（不向第三人履行或履行不合格），仍應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 二十三、重點(diǎn)法條： 第 64條。這些義務(wù)又我為附隨義務(wù)，是相對(duì)于合同中的主給付義務(wù)而言的，兩者的區(qū)別是： （ 1） 違反了附隨義務(wù)，一般不能導(dǎo)致合同的解除； （ 2） 違反了附隨義務(wù)，一般情形下對(duì)方不得行使同時(shí)履行抗辯權(quán)。實(shí)際發(fā)行原則要求一方當(dāng)事人在違約之后仍有可能繼續(xù)履行的，應(yīng)承擔(dān)繼續(xù)發(fā)行的義務(wù)（第 107條），但在非金錢(qián)債務(wù)履行上允許 有外情形（第 110條）。 相關(guān)法條：本法第 10 110條。 這一公式的前半名 “ 如果 ?? ：就是條件本身，后半名 ” 就 ??“ 是條件成就的效果。 與解除條件、延緩條件分類(lèi)相對(duì)應(yīng)，期限也分為解除期限（終止期 限，終期）和延緩期限（生效期限，始期）。 （ 2） 延緩條件，又稱停止條件，即條件成就時(shí)合同開(kāi)始生效。 第 46條。 意思分解： 解決爭(zhēng)議條款主要包括以下四類(lèi)條款（第 128條）； （ 1） 和解、調(diào)解條款； （ 2） 仲裁條款； （ 3） 選擇適用法律條款； （ 4） 協(xié)議管轄條款。 注意僅在第 59條情形下（惡意串通行為），才發(fā)生此種效力。 （ 4） 當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，法院、仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷(xiāo)。 任何只在任何時(shí)候均可主張合同無(wú)效，但有權(quán)請(qǐng)求變更、撤銷(xiāo)合同的主體原則上僅限合同受害方。 第 58條。但是，民事法律行為除了合同之外，還有遺囑、婚姻等行為，在民法典徹底修正《民法通則》第 58條并頒行之前，《民法通則》第 58條關(guān)于民事行為無(wú)效的規(guī)定仍適用于合同之外的其他民事行為。但是，對(duì)于免除人身傷害責(zé)任的免責(zé)條款，則不問(wèn)被免責(zé)方的主觀過(guò)錯(cuò)為何。 特別注意第 52條第（ 5）項(xiàng)的規(guī)定，這里應(yīng)強(qiáng)調(diào)兩點(diǎn)： （ 1） 法律、行政法規(guī)的下位階立法文件，如地方性法規(guī)、行政規(guī)章、地方政府政府規(guī)章等不 得對(duì)合同元首與否作出評(píng)價(jià)，法院在審理有關(guān)合同效力的案件時(shí)也不以這些立法為依據(jù)（《合同法解釋?zhuān)ㄒ唬返?4條）。 區(qū)分了欺詐、脅迫的兩種情形，將一般的欺詐、脅迫合同規(guī)定為可變更、可撤銷(xiāo)合同，而僅將損害國(guó)家利益的欺詐、脅迫合同規(guī)定為無(wú)效合同。 第 53條。 依第 50條，法人的法定代表人超越法人內(nèi)部規(guī)定的權(quán)限而訂立的合同，原則上是有效的，只有在對(duì)方知道或者應(yīng)當(dāng)知道其越權(quán)時(shí)方為無(wú)效。 表見(jiàn)代理的法律效力，在于使無(wú)權(quán)代理發(fā)生如同有權(quán)代理一樣的效果。 十五、重點(diǎn)法條： 第 49條。 無(wú)權(quán)處分行為因兩種補(bǔ)正行為面轉(zhuǎn)為有效； A權(quán)利人追認(rèn) B無(wú)處分權(quán)人后來(lái)取得處分權(quán)。應(yīng)特別注意有關(guān) 撤銷(xiāo)權(quán)的幾個(gè)問(wèn)題； A人有善意相對(duì)人有撤銷(xiāo)權(quán)； B行使撤銷(xiāo)權(quán)須在合同被追認(rèn)之前； C撤銷(xiāo)應(yīng)以通知方式作出。 這里首先分析效力待定合同。 第 51條。 不要混淆： 務(wù)必弄清楚合同成立與生效的關(guān)系。換言之，該條解釋變相地后延了要求當(dāng)事人完成批準(zhǔn)、登記手續(xù)的期限，更有利于保障更多的合同能夠按生效合同處理。在以上 6種情形中，我們主要研究第 A種和第 F種，也即第 44條的第 1款和第 2款規(guī)定的情形。反言之，一個(gè)合同生效了，也就意味著它已經(jīng)成立了。 第 44條更重要的意義在于規(guī)范了合同成立與生效的關(guān)系。合同的效力即體現(xiàn)為雙方當(dāng)事人訂立合同的效果意思產(chǎn)生法律效力。 由此可見(jiàn)，合同的一般拘束力是指當(dāng) 事人對(duì)依法成立的合同應(yīng)有最一般的尊重。 相關(guān)法條：本法第 4 46條。此種損失是指另一方因信賴合同成立和有效，但由于合同不成立和無(wú)效的結(jié)果所蒙受的不利益，在法律上稱為 “ 信賴?yán)娴膿p失 ” 。 意思分解： 關(guān)于締約過(guò)失責(zé)任制度，考生起碼應(yīng)具備以下知識(shí)背景： （ 1） 締 約過(guò)失行為違反的是前契義務(wù)而非合同義務(wù)； （ 2） 締約過(guò)行行為違反侵害了締約對(duì)方的信賴?yán)娑呛贤妫? （ 3） 締約過(guò)失責(zé)任是法定的損害賠償之債，與違約責(zé)任并列為債的發(fā)生原因之一； （ 4） 締約過(guò)失責(zé)任產(chǎn)生的法理基礎(chǔ)是誠(chéng)實(shí)信用原則。 第 41條關(guān)于格式條款解釋規(guī)則的規(guī)定，應(yīng)理解格式條款解釋除了遵守《合同法》第 125條的普通合同條款共同解釋規(guī)則外，還適用自己的特殊解釋規(guī)則： （ 1） 通常理解解釋?zhuān)? （ 2） 不利于提供方解釋?zhuān)? （ 3） 非格式條款優(yōu)于格式條款解釋。 注意第 39條第 2款格式條款概念，格式條款或格式合同不同于合同示范文本。 第 40條。 意思分解： 因合同簽訂地（成立地（關(guān)涉到合同糾紛案件的協(xié)議管轄地問(wèn)題，所以必須掌握合同成立地的確定規(guī)則。在后一種情形下，以最后一方當(dāng)事人完成簽字或蓋章 時(shí)間為合同成立時(shí)間。這三個(gè)條文的適用關(guān)系是，若同時(shí)存在務(wù)條適用情形而三者又不一致的，應(yīng)以第 33 條為準(zhǔn)；若同時(shí)存在第 2 32條適用情形的，應(yīng)以第 32條為準(zhǔn)；若只存在第 25 知適用情形，或雙方簽字蓋章時(shí)間與承諾生效時(shí)間一致，則可適用第 25條。 第 33條。 正因?yàn)椴傻竭_(dá)主義，所以承諾只可撤回不可撤銷(xiāo)。 了解第 24條承諾期限的起