【正文】 算點(diǎn)。 （ 2） 未確定期限的，即時(shí)到達(dá)（對(duì)話方式）或合理期限內(nèi)到達(dá)（非對(duì)許可方式）。 第 24條。 意思實(shí)現(xiàn)。 同時(shí)表示問題。 不要混淆： 特別注意第 31條非實(shí)質(zhì)性變更僅是原則 產(chǎn)生承諾效力，有兩種情形導(dǎo)致承諾無效和而為新要約： （ 1） 要約人及時(shí)表示反對(duì)； （ 2） 要約表明承諾不得地要約內(nèi)容作出任何變更。 掌握第 31條實(shí)質(zhì)性變更、非實(shí)質(zhì)性變更的含義。這就意味著，非受要約人作出的承諾的意思表示并非承諾，而是向要約人發(fā)出的要約。 第 22條。 特別掌握第 19條要約不得撤銷的三種情形： （ 1）要約人明定了承諾期限的； （ 2）要約人以其他形式明示要約不可撤銷的； （ 3）受要約人有理由認(rèn)為該要約不可撤銷，并且已經(jīng)為履約作為準(zhǔn)備工作。 第 20條。 五、 重點(diǎn)法條： 第 16條。 不要混淆： 關(guān)于懸賞廣告的法律性質(zhì)，法學(xué)界爭議很大，主要有單方法律行為說和要約說兩大主張，合同法對(duì)此未予規(guī)定。 原則上，要約應(yīng)向一個(gè)或數(shù)個(gè)特定人發(fā)出，即受要約人原則上應(yīng)當(dāng)特定但這并不是說法律要嚴(yán)格禁止要約向不特定發(fā)出，一方面，法律在某些特定情況下允許不特定人發(fā)出，如商業(yè)廣告。所謂 “ 具體 ” 是指要約的內(nèi)容必須具有足以使用同成立的主要條款。 難點(diǎn)在于商業(yè)廣告。換言之，邀請(qǐng)是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為，在發(fā)出要約邀請(qǐng)時(shí)，當(dāng)事人還未進(jìn)入訂約階段（狀態(tài)）。 意思分解： 訂閱合同的要約、承諾規(guī)則，系合同法的基本制度，也是律考的重點(diǎn)內(nèi)容，每年必考2—— 3分以上，務(wù)求準(zhǔn)確掌握。 不要混淆： 各類合同的示范文本并無法律效力，只對(duì)當(dāng)事人訂立合同起參考作用。如果一個(gè)合同缺少了第 12 條規(guī)定的某一個(gè)或某幾個(gè)條款，該合同是否成立呢？依第 61條的規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)未約定或約定不明確的條款，可采用以下幾種補(bǔ)救： （ 1） 協(xié)議補(bǔ)充： （ 2） 按照合同的其他條款確定： （ 3） 依 交易習(xí)慣確定。理解以三個(gè)條文的立法精神，對(duì)把握整個(gè)〈合同法〉的任意性規(guī)范物征至為重要。 第 61條。切記切記！ 不要混淆： 第 3 37條的適用，強(qiáng)調(diào)一方已經(jīng)履行了合同的 “ 主要義務(wù) ” 。 應(yīng)該說，如果法律明確規(guī)定可雙方當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，后來雙方當(dāng)事人又未用書面形式的，合同并不成立。但是，如果當(dāng)事人沒有事先約定，又不存在大家公認(rèn)的交易習(xí)慣的情形下，任何一方不得獨(dú)課以另一方沉默所表示的法律意義。又如《繼承法》第 25條第 2款規(guī) 定，本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作表示的，視為同意。 沉默是指既無言詞又無行動(dòng)的表示的不作為形式。 意思分解： 依第 11條之規(guī)定，合同的形式可分為： 口頭形式、書面形式、其他的形式，書面形式分為特殊書面形式、一般書面形式，特殊書面形式分為鑒證、公證、登記、審批。 第 11條。 總則篇 一、 重點(diǎn)法條：第 2條。對(duì)此，我們?cè)诒菊轮袝?huì)交待二者各個(gè)具體相關(guān)條文的關(guān)系，以澄清讀者頭腦中的諸葛亮多迷惑和錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。建設(shè)考生不要心存僥幸，應(yīng)心平所和地復(fù)習(xí)每一個(gè)條文，每項(xiàng)一項(xiàng)制度，努力提高合同法理論水平。 《合同法》共計(jì) 23章 248條，內(nèi)容博大精深，理論底蘊(yùn)深厚，許多 法條 涉及到合同法、債法乃至 民法 的基本理論制度。合同法不精，行 “ 津卡 ” 難矣。而在合同法典頒行災(zāi)害后的 1999年、2020年兩屆律考中，有關(guān)合同法律制度的試題分值更是連續(xù)達(dá)到了 60分以上，實(shí)為不折不扣的律法規(guī)之第一大戶。 上面所講的 60分還僅僅是指直接依據(jù)《合同法》的條文的試題分值而言。 從題型看 ，《合同法》以選擇題和案例分析題并重。對(duì)此，我們?cè)诒静糠謺?huì)加強(qiáng)合同法基本理論的介紹，以有助于讀者從更深層次上理解掌握合同法法條。這樣，始能有備無患，以不變應(yīng)萬變。 最后要提醒讀者的是，最高人民法院 1999年 12月 1日通過的《關(guān)于適用〈合同法〉若干問題的解釋（一）》（以下簡稱《合同法解釋（一）》）具有重要的應(yīng)試意義，不可不予重視。 意思分解： 我國《合同法》調(diào)整的合同是民事合同，既包括設(shè)定債權(quán)債務(wù)關(guān)系的債權(quán)合同，也包括設(shè)定物權(quán)合同，如抵押合同等。 第 36條。一般書面形式分為合同書、信件、數(shù)據(jù)電文，數(shù)據(jù)電文分為電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件，其他的形式分為推定行為、沉默行為、視聽資料。沉默在《民通意見》第 66條中又稱為不作為的默示。又如〈繼承法〉第 25條第 1款規(guī)定，繼承開始后，繼承人未就接受或放棄繼承作出表示的，視為接受繼承。如甲工廠向乙商店發(fā)出的要約中載明： “ 如果在 15日內(nèi)不作出承諾表示，也不作出拒絕表示的，視為接受要約 ” 。但這個(gè)原則有例外，即體現(xiàn)在第 3 37條上。換言之，如果一方只履行了一小部分義務(wù)，并不適用第 3 37 條。 第 62條。 第 12條規(guī)定的 8個(gè)條款并非每個(gè)合同都必須具備的 “ 具備條款 ” 、 “ 主要條款 ” 。 如果依以上三個(gè)方式還不能補(bǔ)救，則依第 62條的規(guī)定進(jìn)行確定。 四、 重點(diǎn)法條： 第 13條。 要約與要約邀請(qǐng)（引誘）之區(qū)別是律考的熱點(diǎn)的難點(diǎn)。 （ 3） 要約邀請(qǐng)只是引誘他人向自己發(fā)出要約，在發(fā)出邀請(qǐng)后，要約邀請(qǐng)人撤回其中邀請(qǐng)，只要未給善意相對(duì)人造成依賴?yán)娴膿p失，邀請(qǐng)人并不承擔(dān)法律責(zé)任。商業(yè)廣告原則上為要約邀請(qǐng)，個(gè)別情形下符合要約規(guī)定的，方社為要約。如果沒有包含合同的主要條款，承諾人難以作出承諾，即使作了承諾，也會(huì)因?yàn)?這種合意不具備合同的主要條款而使合同不能成立。另一方面，要約人愿意微波特定人發(fā)出要約，并自愿承擔(dān)由此產(chǎn)生的后果，在法律上也允許的。一般認(rèn)為，懸賞廣告是單方法律行為。 第 17條。 意思分解： 對(duì)于要約的生效時(shí)間，合同法采陸法系的到達(dá)主義（第 16條第 1款）。 注意第三種情形強(qiáng)調(diào)受要約人主、客觀條件皆備。 第 30要。 （ 2） 承諾的內(nèi)容是同意要約，這里強(qiáng)調(diào)承諾的內(nèi)容與要經(jīng)的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)一致。因涉及承 諾是否有效這一重大問題，此兩條的內(nèi)容務(wù)必掌握。 交叉要約問題。同時(shí)表示是指訂約當(dāng)事人采用直接對(duì)話的方式，相互不不約而同地對(duì)向方發(fā)出了內(nèi)容相同的要約。意思實(shí)現(xiàn)是指在某些情況下，依據(jù)交易的習(xí)慣可交易的性質(zhì)，不需要作了承諾的通知，或者要約人已經(jīng)預(yù)先聲明承諾無需通知的，要約人從受要約 人有承諾意思表示的客觀事實(shí)中，推斷受要構(gòu)人作出了承諾。 第 28條。 問題的關(guān)鍵是，如果承諾遲到，其效力如何？第 2 29條區(qū)分了兩種情形下的承諾遲到： （ 1） 因承諾人自身原因遲到的，原則上承諾 無效，為新要約。 八、 重點(diǎn)法條： 第 26條。這是區(qū)別于要約的地方。 意思分解： 以上三個(gè)條文是律考難點(diǎn)，也是廣大考生易生困惑之所在。依此法則，上述案例中合同成立的時(shí)間應(yīng)為2020年 10月 25日。 十、 重點(diǎn)法條： 第 34條。 第 3 35條和適用關(guān)系原理同于第 2 3 33條的適用關(guān)系原理。 第 41條。 注意第 39條第 1款的格式條款訂立規(guī)則，提供方有義務(wù)提請(qǐng)對(duì)方注意免除或限制其責(zé)任的條款，并有說明義務(wù)。 十二、重點(diǎn)法條： 第 42條。 與前契約義務(wù)并列的是后契的義務(wù)，規(guī)定在《合同法》 T經(jīng) 92條，考生應(yīng)掌握其義務(wù)內(nèi)容。在一般情況下，此種損失主要表現(xiàn)為一種費(fèi)用的支出不能得到補(bǔ)償，但信賴?yán)娴膿p失不應(yīng)包括因合同的成立和生效所獲得的各種利益未能獲得（如利潤損失），這些損失屬于違約損害賠償?shù)姆秶?，而?屬于締約過失責(zé)任范圍。 意思分解： 對(duì)第 44條的準(zhǔn)確理解，是把握《合同法》第三章 “ 合同的效力 ” 的基本前提，也是每一位考生理應(yīng)具備的理論基礎(chǔ)知識(shí)。而且，任何一個(gè)合同的一般拘束力的內(nèi)容都是一樣的。如此說來，每一個(gè)合同的效力都是特定的，各個(gè)合同之間的效力都是不同的。 合同的成立與生效，是相互聯(lián)系又相互區(qū)別的一對(duì)概念。 （ 2） 合同成立后不一定 就生效。 如果法律、 行政法 規(guī)（僅限于以上兩種立法性文件）明確規(guī)定某一類合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效的，則此時(shí)批準(zhǔn)、登記等手續(xù)即為該合同的生效要件。 更值得注意的是，《合同法解釋（一）》第 9條實(shí)際上是區(qū)分了兩類登記手續(xù)的。 務(wù)必區(qū)分開《合同法解釋（一）》第 9條規(guī)定的兩類 “ 登記手續(xù) ” 的不同效力。 相關(guān)法條：《民通意見》第 89 條；《民法通則》第 12條。 以上三個(gè)條文規(guī)定了效力待定合同的三個(gè)類型：即： 限制行為能力人所實(shí)施的超了其行為能力的合同； 無梳代理行為所訂的合同； 無權(quán)處分行為所訂的合同。 （ 4） 法定代理人有追認(rèn)定梳和拒絕權(quán)，其中后者的行使可以沉默方式作出。 那么，沒有以上補(bǔ)正行為的無權(quán)處分行為是否一概無效呢？ 是本條的難點(diǎn)。 意思分解： 廣義的無權(quán)代理包括狹義無權(quán)代理（第 48條）和表見代理（第 49條）。表見代理成立后，被代理人應(yīng)受無權(quán)代理人與相對(duì)人實(shí)施的民事法律行為的拘束，但被代理人可以追究無權(quán)代理人的民事賠償責(zé)任。換言 之，法人內(nèi)部對(duì)法定代表人權(quán)限的限制不得對(duì)抗善意第三人。 相關(guān)法條：《民法通則》第 5 59條。 將乘人之危合同規(guī)定為可變更、可撤銷的合同，不再作為無效合同處理。 （ 2） 只有違反了法律、行政法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)定的合同方為無效，如果違反的是法律、行政法規(guī)的任意性規(guī)定，合同并不因此而無效。即使名責(zé) 條款免除的是一方因一般過失致對(duì)方人身傷害責(zé)任的，亦為無效。 十八、重點(diǎn)法條： 第 54條。 第 59條。關(guān)于變更、 撤銷合同請(qǐng)求權(quán)的行使，應(yīng)注意： （ 1） 有除斥期間限制，該除斥期間（ 1年）的起始點(diǎn)是當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日，不同于《民通意見》第 73條的規(guī)定。 合同一經(jīng)被宣告無效、被撤銷，即具有溯及力（第 56條）。 十九、重點(diǎn)法條： 第 57條。 解決爭議條款的獨(dú)立性包括三種情形（第 57條）： （ 1） 主合同無效； （ 2） 主合同被撤銷； （ 3） 主合同被終止。 相關(guān)法條：《民法通則》第 62條；《民通意見》和 7 76條。 否定條件、肯定條件的劃分，是依據(jù)所附條件本身是肯定事實(shí)還是否定事實(shí)來判斷的。 不要混淆： 正確區(qū)分條件與期限。解除條件與延緩條件的區(qū)分是依條件的效果不 同而劃分的，肯定條件與否定條件是從條件本身為肯定事實(shí)還是否定事實(shí)劃分的。 意思分解： 本條規(guī)定了合同履行的兩大原則： 全面履行原則：（第 1款 ），又稱適當(dāng)履行原則，正確履行原則，是指當(dāng)事人按照合同規(guī)則的標(biāo)的及其質(zhì)量、數(shù)量，由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙?、履行在點(diǎn)經(jīng)適當(dāng)?shù)穆男蟹绞剑嫱瓿珊贤x務(wù)的履行原則，而言之，當(dāng)事人一方在履行中對(duì)合同約定義務(wù)的任何一個(gè)環(huán)節(jié)的違反，都是違反了全面履行原則。故《合同法》第 60 條未規(guī)定實(shí)際履行原則為合同的基本履行原則之一。 二十二、重點(diǎn)法條： 第 63條。 第 65條。 第 65條規(guī)定 了第三人代為履行制度，應(yīng)注意者： （ 1） 履行義務(wù)的第三人負(fù)有向債權(quán)人履行債務(wù)的義務(wù)； （ 2） 第三人不是合同當(dāng)事人，故其不履行或履行不合格時(shí)，并不向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，而是由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。因此，第三人受讓債權(quán)后，有權(quán)要求對(duì)方承擔(dān)違 約責(zé)任；第三人承擔(dān)債務(wù)后，有承擔(dān)違約責(zé)任的義務(wù)。反過來，在書讓與買書人訂立的圖書買賣合同關(guān)系中，郵局則處于代為履行的第三人角色：書店與買書人約定由郵局向買書人（債權(quán)人）履行交付圖書義務(wù)，郵局不交付或交付不合格的，應(yīng)由債務(wù)人（書店）向讀者承擔(dān)違約責(zé)任。 第 68條。 了解同時(shí)履行抗辯與履行抗辯權(quán)不同的適用條件（第 6 67 條）。此為第一階段。 （ 3） 由此可知，不發(fā)抗辯梳人行使解除合同權(quán)是有一定條件和程序限制的。 第 72條。 不要混淆： 第 7 72條的立法政策取向是不鼓勵(lì)提前履行、 部分履行，所以原則上賦予債權(quán)人拒絕受領(lǐng)權(quán)而非受領(lǐng)義務(wù)。 第 13條。 第 17要。 第 21條。 （ 5） 債權(quán)人以自己名義向法院請(qǐng)求代位行使債務(wù)人的債權(quán)。 次債務(wù)人得援用對(duì)債務(wù)人的抗辯權(quán)對(duì)抗債權(quán)人（《合同法解釋（一）》第 18條。 第 75條。 相關(guān)法條： 《民通意見》第 130條。 重點(diǎn)注意第 3項(xiàng)情形必須以受讓人惡意為要件。 不要混淆： 注意代位權(quán)訴訟與撤銷權(quán)訴訟的兩大區(qū)別： （ 1） 當(dāng)事人訴訟地位； （ 2） 費(fèi)用承擔(dān)。 第 81條。 意思分解： 債權(quán)轉(zhuǎn)讓采通知主義，即不以債務(wù)人同意為條件，只須通知即