【正文】 如果債權(quán)人可以根據(jù)合同直接向債務(wù)人提出請求，同時要求債務(wù)人 實際履行債務(wù)或者承擔(dān)其他的違約責(zé)任是以保護債權(quán)仍的利益，則債杈 人沒有必要向第三人另行要求侵權(quán)賠償。 侵害債權(quán)制度雖與合同的相對性規(guī)則并不矛盾，但仍中國人民是輔助合同責(zé)任制度而發(fā)揮作用。 以 上各種侵害債權(quán)的行為都具有如下特征： （ 1） 須以債權(quán)的存在為前提； （ 2） 債權(quán)人主要是債的關(guān)系當(dāng)事人以外的第三人。 侵害債權(quán)的指債的關(guān)系以外的第三人故意實施或與債務(wù)人惡意通謀實施旨在侵害債權(quán)人債權(quán)的行為并造成債權(quán)人損害。但是，如果第三人的行為已經(jīng)構(gòu)成對債權(quán)人的債權(quán)的侵害，則第三人應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)侵 權(quán)責(zé)任。 與上述規(guī)則相聯(lián)系的是第三人侵害債權(quán)制度。這就是所謂 “ 債務(wù)人為第三人的行為向債權(quán)人負(fù)責(zé) ” 的規(guī)則。 第 121條因第三人的行為造成違約制度 第 121條堅守了合同責(zé)任的相對性規(guī)則。如果雙方過錯程度相當(dāng)，且因其過錯而給對方當(dāng)事人造成的損害程度也大體相當(dāng)，則雙方應(yīng)各自承擔(dān)其損失。值得特別注意的是，如果一方行使了同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)或者不安抗辯權(quán)，則不能認(rèn)為是雙方違約?？忌鷳?yīng)具備下列理論知識背景： 第 120條的雙方違約制度 雙方違約是指合同的雙方當(dāng)事人都違反各自應(yīng) 盡的義務(wù)。 第 122條。 四十二、重點法條： 第 120條。 意思分解： 本條確立了非違約方的一個重要義務(wù)，即減輕損失義務(wù)，又是稱不真正義務(wù)央我國許多立法上均有體現(xiàn)，重點參考《保險法》 T經(jīng) 41條。 四十一、重點法條： 第 119條。 注意發(fā)生不可抗力的一方免除違約責(zé)任的應(yīng)盡到兩上義務(wù)（第 118條）： （ 1） 及時通知對方； （ 2） 舉證責(zé)任。 相關(guān)法條：本法第 94條。 四十、重點法條： 第 117條。 （ 3） 定金魚民損害賠償金 定金具有非補償性的特點，其適用不以實際損害的發(fā)生為前提，因而是獨立于損害賠償責(zé)任的。從這個規(guī)定可以看出，雖然違約金之適用不以實際損害發(fā)生為要 件，但最終違約金金額大小的確定無疑與實際損失額關(guān)聯(lián)密切：法院或仲裁機構(gòu)對違約金金額的調(diào)整是以實際損失額為參照標(biāo)準(zhǔn)的。但另一方面，當(dāng)事人約定金的金額可能與違約發(fā)生后所造成的損失極不一致而致當(dāng)事人利益失衡，故法律對違約金的干預(yù)顯得非常必要。那么違約金與法定損害賠償金 可滯并存呢？這就牽涉到違約責(zé)任的適用是否以發(fā)生實際損害為要件以及國家對違約金的干預(yù)問題了。如果合同中約定的違約金和定金是針對不同的違約行為形態(tài)，且兩者在數(shù)額上的總和也不太高，在一方同時實施了不同的違約行為形態(tài)時，兩種責(zé)任情形也可以并用。第 116條也規(guī)定，既約定定金，又約定違約金的，可以且也吸能由非違約方選擇一種對其最有利的責(zé)任形式。一直是律考的群眾觀點點、熱點，也是廣大考生頭痛不己的問題。理解事實上定金責(zé)任適用與否，對理解下面 “ 三金 ” 適用適用關(guān)系至為關(guān)鍵。也就是說，定金被抵作過去時款或收回時，并不是以定金責(zé)任（違約責(zé)任形式的一種）面目出現(xiàn)的，只有在給付定金方或接受 定金方發(fā)生違約行為而適用定金罰則責(zé)任時，定金才起到了定金責(zé)任的作用。 定金（第 115條） 定金即是一種擔(dān)保方式（《擔(dān)保法》第 89—— 91條），又是一種違約責(zé)任形式。 違約金具有如下特征： （ 1） 違約金的數(shù)額是雙方預(yù)先確定的； （ 2） 違約金是一種違約后的補救措施； （ 3） 違約金的支會議廳是獨立于履行行為之外的給付。在通常情形下，當(dāng)事人實現(xiàn)這一利益作了一些準(zhǔn)備性工作，所以可得利益也具備了轉(zhuǎn)為利益的基礎(chǔ)和條件?？傻美媸钱?dāng)事人訂立 合同時期望通過合同的履行所獲得的利益，也是當(dāng)事人在訂約時能夠合理預(yù)見到的利益，而可得利益的損失是當(dāng)事人能夠預(yù)見到的損失。可得利益是一種未來利益，它在違約行為發(fā)生時并沒有為合同當(dāng)事人 3所實際享有，而必須通過合同的實際履行才能得到實現(xiàn)。 所謂可得利益的損失是指違約行為的發(fā)生導(dǎo)致受有人喪失了合同如期履行后所能夠行到的預(yù)期利益。 關(guān)于損害賠償金的范圍，第 113條第 1款規(guī)定：損害賠償金包括積極損失與可得利 益損失（合同履行后可得利益），其中可行利益損失金額又是受到兩個限制： A可預(yù)見規(guī)則限制（第 113第第 1款）； B減輕損失規(guī)則限制（第 119條）。約定損害賠償金在性質(zhì)上非常類似于違約金，二者在功能上也在重復(fù)之嫌，故合同法主要規(guī)范法定損害賠償金。 （ 2） 法定損害賠償金與約定損害賠償金。民事責(zé)任以補償性為首要目的，故合同法的損害賠償金也是以補償性為主，而以懲罰性為例外。在本書所有的重點法條中，未嘗見到能夠比得上這四個條文的分值密度的了。意思分解：以上即是諸位讀者非常熟悉又 非常頭痛的 “ 三金制度 ” （損害賠償金、違約金、定金）。第 116條。第 114條。 第 112條規(guī)定：繼續(xù)履行責(zé)任及采取其他補救措施責(zé)任可以與損害賠償金責(zé)任形式并存。 相關(guān)法條：《消費者權(quán)益保護法》第 2 4 48條。 三十八、重點法條： 第 111條。但第 110條第（一）項規(guī)定非金錢債務(wù)在發(fā)生法律上或事實上履行不能時，對方當(dāng)事人無權(quán)要求其繼續(xù)履行，而只能請求其承擔(dān)其他違約責(zé)任形式。 意思分解： 金錢債務(wù)比之非金錢債務(wù)，有兩個重大特點： （ 1） 金錢債務(wù)不會發(fā)生履行不能； （ 2） 金錢債務(wù)不會發(fā)生瑕疵履行。 三十七、重點法條： 第 109條。至于違約金，其情形較復(fù)雜，詳見第114條的意思分解。 違約責(zé)任體系分為采取補救措施（第 111條）、繼續(xù)履行人、損害賠償金（第 113條）、違約金（第 114條）、定金（第 115條），采取補救措施分為：修理、更換、重作、奶貨、減少價款或報酬。 違約責(zé)任體系 我國《合同法》共規(guī)定了五磊類違約責(zé)任形式。 （ 4） 遲延履行雖然主要指債務(wù)人給付遲延，但也包括了債權(quán)人的受領(lǐng)遲延行為，受領(lǐng)遲延是指債權(quán)人在債務(wù)人作了履行時，未能及時接受債務(wù)人的履行。 （ 3） 不適當(dāng)履行中的瑕疵給付與加害給付之區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)在于，前者指當(dāng)事人一方交付的標(biāo)的物質(zhì)量存在瑕疵，違反了雙方約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，后者指當(dāng)事人一方交付的標(biāo)的物存有嚴(yán)重的質(zhì)量瑕疵，不僅違反了雙方約定的質(zhì)量標(biāo) 準(zhǔn)，而且由于該質(zhì)量瑕疵造成了另一方的人身傷害和其他財產(chǎn)（合同履行利益以外的財產(chǎn)）損害。 （ 2） 上圖表未將履行不能作為一個獨立的違約行為形態(tài)包括在實際違約之中。 合同終止之后為階段 E，當(dāng)事人之間存在后契約義務(wù)關(guān)系（第 92條）。 從成立到生效折期間為階段 C（假定合同成立與生效不在同一時間），此階段期間會發(fā)生預(yù)期違約責(zé)任（第 108條）。 依合同訂立、成立、生效、終止（清償?shù)刃袨椋┧膫€行為先后順序，整個合同程序分為五個時間段： 訂立開始之前，也即雙方當(dāng)事人開始 接觸、磋商之前的階段 A，不受合同法調(diào)整，無任何合同法律關(guān)系。 對上圖表作如下解釋： （ 1） 預(yù)期違約（第 108條）與實際違約分界的時間點在于合同生效。 違約行為形態(tài)體系 各個國家合同法對違約行為形態(tài)的劃分都是不一樣的。換言之，當(dāng)事人一方只要有違約事實，就要向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任，而不論其主觀心態(tài)如何。不理解第 107條，就無法理解違約責(zé)任制度。 相關(guān)法條：本法第 111） —— 116條。 三十六、重點法條： 第 107條。 混同是一事實行為。 第 106條。 注意第 104條第 2款的 “5 年 ” 為除斥期間。 債務(wù)人在提存后有通知義務(wù)（第 102條） 提存后，債權(quán)人對提存物的權(quán)利義務(wù)是： （ 1） 承擔(dān)風(fēng)險負(fù)擔(dān)； （ 2） 承擔(dān)提存費用； （ 3） 孳息所有權(quán)（第 103條）； （ 4） 隨時提取權(quán)（第 104條）。 相關(guān)法條：本法第 101條；《合同法解釋（一）》第 8條；《民通意見》第 104條。 第 103條。 此時須雙方達(dá)成抵銷協(xié)議始產(chǎn)生抵銷效力。條件是： （ 1） 雙方互負(fù)債務(wù)； （ 2） 雙方債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)不同。行使抵銷權(quán)只須通知對方，不以對方同意為生效要件；通知到達(dá)對方時，即產(chǎn)生抵銷效力。單方抵銷條件是： （ 1） 雙方互負(fù)到期債務(wù)； （ 2） 雙方債務(wù)標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同； （ 3） 雙方債務(wù)性質(zhì)可用于抵銷。 第 100條。 （ 3） 合同解除與損害賠償請求權(quán)并存，二者并不相互排斥。如果決定有溯力，則合同自始視為淡存在，可以要求恢復(fù)原狀；如果決定不具溯及力，則只向后發(fā)生效力。 第 97條關(guān)于合同解除效力的規(guī)定，有以下三層意思： （ 1） 合同解除后，向后發(fā)生效力：尚未履行的，不再履行。合同解除權(quán)人只要將解除的意思表示通知對方，即產(chǎn)生解除合同之效力，不以對方同意為生效條件。其期限確定有三種（第 95條）： （ 1） 法律規(guī)定； （ 2） 當(dāng)事人約定； （ 3） 經(jīng)對方催告的合理期限。 意思分解： 合同解除制度為每年律考所必考，務(wù)求全面掌握。 第 96條。 再次提醒注意第 94條第（三）項與第（四）項適用上的區(qū)別。 第（五）項 “ 法律規(guī)定的其他情形 ” ，主要包括以下幾種情形： （ 1） 贈與合同贈與人的單方解除權(quán)（第 195條）； （ 2） 不定期租賃合同雙方任意解除權(quán)（第 232條）； （ 3） 承攬合同定作人任意解除權(quán)（第 268條）； （ 4） 貨支合同托運佃任意解除權(quán)（第 308條）； （ 5） 委托合同雙方任意解除權(quán)（第 410條）。 依第（三）、（四）項的規(guī)定，因遲延履行這種違約形態(tài)而產(chǎn)生法定解除權(quán)可分為兩種情況： （ 1） 依第（四）項規(guī)定，構(gòu)成根本違約的，對方當(dāng)事人得徑直行使解除權(quán)； （ 2） 依第（三）項規(guī)定，普通的遲延履行，非違約方一定要預(yù)先催告對方在合理期限內(nèi)履行。依根本違約制度，一方輕微違約行為并不導(dǎo)致另一方法定解除權(quán)的自動享有。 （ 2） 第（四）項確立了根本違約制度。應(yīng)注意： （ 1） 第（一）項因不可抗力產(chǎn)生的法定解除權(quán)，發(fā)生不可抗力一方與非發(fā)生不可抗力一方均得享有。第 94條規(guī)定了單方法定解除權(quán)，應(yīng)重點掌握。 意思分解： 合同解除可作以下分類： 合同解除分為雙方協(xié)議解除、單方解除，單方解除分為約定解 除、法定解除，法定解除分為不可抗力、預(yù)期違約、根本違約、遲延履行、其他。 第 94條。 不要混淆： 《民法通則》第 91條關(guān)于合同轉(zhuǎn)讓不得牟利的規(guī)定，至今日已不再適用。那么，應(yīng)按該協(xié)議執(zhí)行（《公司法》第 185條第 3款）； ，分立的組織與合同對方當(dāng)事人未達(dá)成協(xié)議，那么應(yīng)由分立的組織對合同權(quán)利 義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)（《合同法》第 90條）。 （ 2） 當(dāng)事人訂立合同后分立的，分兩種情形： ，分立的組織與債權(quán)人達(dá)成了債務(wù)承擔(dān)協(xié)議，則應(yīng)按協(xié)議執(zhí)行。 難點在于第 90條合同權(quán)利義務(wù) 法定概括移轉(zhuǎn)制度。 相關(guān)法條：《城市房地產(chǎn)管理法》第 41條；《公司法》第 18 185條。 第 89條。 新債務(wù)人不得援用抵銷權(quán)，這是與債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的區(qū)別。 了解債務(wù)轉(zhuǎn)讓糾紛案件中由誰作為第三人問題（《合同法解釋（一）》第 28條。 本條規(guī)定同《民法通則》第 91條相合。 相關(guān)法條：《民法通則》第 91條。 第 85條。 不要混淆： 債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的當(dāng)事人應(yīng)為債權(quán)與受讓人（第三人），債務(wù)人不是當(dāng)事人。 注意債務(wù)對抗辯權(quán)、抵銷權(quán)的援用（第 8 83條）。換言之，債務(wù)人仍得向原債權(quán)人履行義務(wù)。第 91條不分債權(quán)轉(zhuǎn)讓和債務(wù)承擔(dān)，統(tǒng)統(tǒng)要求取得對方當(dāng)事人的同意，是欠科學(xué)的。 意思分解： 債權(quán)轉(zhuǎn)讓采通知主義，即不以債務(wù)人同意為條件，只須通知即可（第 80條）。 第 83條。 第 81條。而第 75條的 “5 年 ” 則是除斥期間（《合同法解釋（一 ）》第 8條。 不要混淆： 注意代位權(quán)訴訟與撤銷權(quán)訴訟的兩大區(qū)別： （ 1） 當(dāng)事人訴訟地位； （ 2） 費用承擔(dān)。 重點掌握撤銷梳訴訟的當(dāng)事人地位：債權(quán)人為原告，債務(wù)人被告，受益人或受主人為第三人（《合同法解釋（一）》第 24條。 重點注意第 3項情形必須以受讓人惡意為要件。撤銷權(quán)制度自身的內(nèi)容及其與代位權(quán)的區(qū)別，是律考的兩大熱點。 相關(guān)法條： 《民通意見》第 130條。 第 25條。 第 75條。 訴訟的法律效力：次債務(wù)人向債權(quán)人清償后，債權(quán)人與債務(wù)人、債權(quán)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即歸于消滅（《合同法解釋（一）》第 20條。 次債務(wù)人得援用對債務(wù)人的抗辯權(quán)對抗債權(quán)人（《合同法解釋（一）》第 18條。