5淺談公司收購中目標(biāo)公司董事信義義務(wù)初探-資料下載頁
2025-08-29 04:46本頁面
【正文】 第 45 條規(guī)定了公平對待要約人的義務(wù)。以上涉及目標(biāo)公司董事信義義務(wù)的規(guī)定既包括了忠實(shí)義務(wù)的內(nèi)容（如第 33 條），也包括了注意義務(wù)的內(nèi)容（如第 31 條、 32 條、 45 條），與協(xié)議收購中目標(biāo) 公司董事信義義務(wù)比較而言，要約收購中的規(guī)定較為全面與詳細(xì)：但具體分析仍存在一些缺陷。一是未規(guī)定目標(biāo)公司董事的責(zé)任條款：如果目標(biāo)公 第 9 頁 共 10 頁 司董事不履行《收購辦法》所要求的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么責(zé)任，如何承擔(dān)，《收購辦法》都沒有規(guī)定。一一是某些條款規(guī)定不明確，如第 33 條沒有明確規(guī)定目標(biāo)公司的董事會(huì)是否有權(quán)采取反收購措施，對于禁止董事提議的事項(xiàng)存在法律漏洞。對此，針對要約收購中目標(biāo)公司董事所處地位，對其信義義務(wù)的要求應(yīng)注意以下幾點(diǎn)。 第一，明確規(guī)定董事無權(quán)采取反收購措施。與協(xié)議收購相比，要約收購的最大特點(diǎn)是無須爭得 目標(biāo)公司董事及管理層的同意，直接向目標(biāo)公司所有股東發(fā)出收購要約。這種收購方式在國外多為敵意收購所采用，所以通常情況下，要約收購又是敵意收購的代名詞。因?yàn)橐s收購未曾征得董事同意，所以董事為了維護(hù)對公司的控制權(quán)，對于要約收購常常有一種本能的抵抗。在我國控股股東操縱上市公司的情況下，不管將反收購的決定權(quán)交付給股東大會(huì)還是董事會(huì)，都是吉兇難料。但從我國當(dāng)前實(shí)際看，因?yàn)榉ㄖ频牟唤∪姓母深A(yù)以及法官素質(zhì)的不盡人意，暫不具備通過嚴(yán)格的司法審查約束董事行為的社會(huì)條件。因此，可借鑒英國模式，將反收購的決定權(quán)歸屬于股東大 會(huì)，董事會(huì)可享有提議權(quán)。這有助于明晰目標(biāo)公司董事信義義務(wù)。 第二，目標(biāo)公司董事信義義務(wù)應(yīng)延伸至收購過程的前后?！妒召忁k法》第 33 條僅規(guī)定了在收購人做出提示性公告后，目標(biāo)公司董事不得提議的事項(xiàng)。對收購之前及收購后的行為未予規(guī)定。 第 10 頁 共 10 頁 這顯然為目標(biāo)公司董事留下了自由活動(dòng)的廣大空間。雖然對此英國的《誠實(shí)法典》也沒有成文法上的規(guī)定，但因其董事行為受到信義義務(wù)一般性原理的約束和嚴(yán)格的司法審查，所以目標(biāo)公司的董事并不敢輕舉妄動(dòng)。而在我國必須對此予以填補(bǔ)。應(yīng)在立法中規(guī)定在日常經(jīng)營中，未經(jīng)股東大會(huì)同意，董事無權(quán)采取旨在 維護(hù)對公司的控制權(quán)，防止公司被收購的防御措施，如放置毒丸、設(shè)置分期分級董事會(huì)、設(shè)立股東權(quán)益計(jì)劃及安排金色降落傘方案等，同時(shí)要求收購?fù)瓿珊螅繕?biāo)公司董事不得阻撓新的股東、董事的進(jìn)入與產(chǎn)生。 目標(biāo)公司董事信義義務(wù)是規(guī)范目標(biāo)公司董事行為的重要途徑，盡管我國當(dāng)前法律對此已有規(guī)定，但與發(fā)達(dá)國家相比仍存在一些問題。當(dāng)務(wù)之急是標(biāo)本兼治，在《公司法》中增加董事信義義務(wù)的一般規(guī)定，與此同時(shí)完善《收購辦法》中的相關(guān)條款。對于英美董事信義義務(wù)的豐富內(nèi)容，我們應(yīng)在充分考慮我國國情的前提下吸收借鑒，切不可盲目照搬照用。
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