5淺談公司收購中目標(biāo)公司董事信義義務(wù)初探-免費閱讀
【正文】 目標(biāo)公司董事信義義務(wù)是規(guī)范目標(biāo)公司董事行為的重要途徑，盡管我國當(dāng)前法律對此已有規(guī)定，但與發(fā)達國家相比仍存在一些問題。這有助于明晰目標(biāo)公司董事信義義務(wù)。對此，針對要約收購中目標(biāo)公司董事所處地位，對其信義義務(wù)的要求應(yīng)注意以下幾點。在這種情形下，目標(biāo)公司的董事完全可以控制目標(biāo)公司。理論上分析，為了維護公司整體利益，董事應(yīng)有權(quán)采取措施。第 l5 條規(guī)定了目標(biāo)公司董事對收購可能對公司產(chǎn)生的影響及時發(fā)表意見，在必要時聘請獨立財務(wù)顧問的義務(wù)；第 20 條規(guī)定了在控股股東轉(zhuǎn)讓控制權(quán)有損公司利益的情形時，目標(biāo)公司董事聘請審計機構(gòu)進行專項核查的義務(wù)。學(xué)術(shù)的爭議也導(dǎo)致了我國立法上的缺憾。大陸法系中德國在其公司法中明確規(guī)定了董事對公司的善管義務(wù)；日本盡管長期以來未明文規(guī)定董事的信義義務(wù)，但其商法中規(guī) 定了董事與公司的關(guān)系適用民法的委任關(guān)系。這一系列問題在該條款中部沒有規(guī)定。從《收購辦法》對于董事具體義務(wù)的其他條 款看，似乎應(yīng)當(dāng)包括。均要求董事處理公司事務(wù)時應(yīng)當(dāng)謹慎、勤勉，應(yīng)當(dāng)以公司利益為重，不得謀取個人私利。在我國股票期權(quán)等相關(guān)激勵補償機制尚未普遍實施之前，如何運用董事信義義務(wù)理論規(guī)范目標(biāo)公司董事的行為，應(yīng)是我國公司收購立法中的核心問題。因此，我國被稱為亞洲乃至全球最為活躍的并購市場。 現(xiàn)代公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離已成為不爭的事實。兩權(quán)分離是公司發(fā)展過程中的進步，亦由此帶來代理成本的問題。與收購市場的活躍相對應(yīng)的是，收購 第 2 頁 共 10 頁 中存在的問題越來越突出。 我國涉及目標(biāo)公司董事信義義務(wù)的法律主要有《公司法》和《上市公司收購管理辦法》。英美法系將董事信義義務(wù)又具體劃分為注意義務(wù)和忠實義務(wù)。如果結(jié)合現(xiàn)有其它法律規(guī)定進行解釋，則讓人感到此處的 “ 誠信義務(wù) ” 語焉不詳。而現(xiàn)實中又大量存在上述問題，如某些上市公司董事會為了防止被收購而在章程中設(shè)計的 “ 驅(qū)鯊劑 ” 條款得不到法律的規(guī)制。（民法的博大精深也足以約束董事的行為。對此，筆者認為，不管是善管義務(wù)還是信義義務(wù)內(nèi)容上都要求董事對公司應(yīng)盡的勤勉與忠誠義務(wù)，因此我國《公司法》不妨明確將董事的忠實義務(wù)和注意義務(wù)分別做出一般性的規(guī)定，并列舉董事的具體義務(wù)內(nèi)容，將董事義務(wù) 法定化。從《收購辦法》的規(guī)定看，主要側(cè)重于目標(biāo)公司董事在協(xié)議收購中的注意義務(wù)，而 忽視了忠實義務(wù)的內(nèi)容要求。但實踐中董事采取的反收購措施是為了維護公司整體利益還是為了維護自己私利難以分清，為了防止董事借公司之名行個人私利之實，筆者認為在這種情形下同樣不宜授權(quán)董事反收購。在與收購方進行協(xié)商中，董事常常為了個 第 8 頁 共 10 頁 人私利，通過與收購方進行不正當(dāng)交 易，在明知收購方懷有不良企圖或?qū)κ召彿降氖召徱鈭D漠不關(guān)心的情況下，將目標(biāo)公司的股權(quán)拱手相
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