5淺談公司收購中目標公司董事信義義務初探-wenkub
2024-09-07 04 本頁面
【正文】 年中國企業(yè)收購兼并的個案以每年 16％的速度增長，并購交易額每年的增長速度達 38％。這就有必要對目標公司董事行為進行規(guī)范。面臨公司收購引發(fā)的利益沖突，期望董事會心甘情愿的拋棄既得利益，從而做出維護公司利益的經(jīng)營決策是不現(xiàn)實的。第 59 條、 60 條、 62 條規(guī)定了董事不得濫用公司財產(chǎn)和保守商業(yè)秘密的忠實義務；第 61 條規(guī)定了 董事競業(yè)禁止的義務和自我交易的限制。盡管兩大法系對董事義務的 第 3 頁 共 10 頁 內(nèi)容有不同表述，但實質(zhì)上大同小異?！豆痉?}123 條是一個將注意義務與忠實義務融合在一起的一般性條款，由于本條過于概括，因此對于其是否包括了注意義務的內(nèi)容一直存在較大爭議。是否包括了注意義務的內(nèi)容?！豆痉ā分袑τ诙轮覍嵙x務的規(guī)定范圍較窄。如果目標公司董事在協(xié)議收購 第 4 頁 共 10 頁 中采取反收購措施，或在要約收購之前采取反收購措施，或者采取除該條 規(guī)定的六項措施之外的措施，目標公司董事是否違反信義義務?！豆痉ā泛汀妒召忁k法》雖然對董事的義務做了相應規(guī)定，但稍作分析便會發(fā)現(xiàn)這些規(guī)定大多流于形式，難以落實。對此，英美對于董事信義義務既有成文法的概括列舉，又有靈活的判例法拾遺補缺，足以應付董事信義義務的千變?nèi)f化。我國公司法中對于董事的忠實義務、注意義務沒有一般性的確切規(guī)定，也沒有明確規(guī)定董事與公司的關(guān)系，僅在《公司法》中列舉了董事忠實義務的有關(guān)事項，在《收購辦法》中列舉了目標公司董事信義義務的有關(guān)內(nèi)容，但這些列舉顯然不足以涵蓋董事信義義務豐富的內(nèi)涵，由此形成了我國董事信義義務領(lǐng)域的法律漏洞。對于董事義務的規(guī)定是采用大陸法系的善管義務還是采用英美法系的信義義務，在我國學術(shù)界尚未取得一致意見。 有學者認為公司收購屬于商業(yè)決策，應為董事注意義務的內(nèi)容；也有學者指出公司收購中董事存在利益沖突，應履行忠實義 第 6 頁 共 10 頁 務。 在協(xié)議收購中，《收購辦法》涉及目標公司董事信義義務的規(guī)定主要有兩個條款。在協(xié)議收購中，應根據(jù)目標公司董事扮演的不同角色，區(qū)分不同情況，具體分析董事信義義務的內(nèi)容。不可否認，這種情形的例外是控 股股東在轉(zhuǎn)讓上市公司控制權(quán)時，存在損害公司利益的情形，在這種情況下，董事可否采取反收購措施，阻撓股東控制權(quán)的轉(zhuǎn)讓。當然出現(xiàn)這種情形時，董事可以通過發(fā)表意見、向股東大會提出建議、信息披露、聘請獨立財務顧問提供專業(yè)意見等途徑對控股股東行為進行約束。在這種目標公司中，國有資產(chǎn)所有者的人格化代表及監(jiān)護機構(gòu)缺位，上市公司的董事及管理層究竟代表出資人還是代表公司，身份不明晰。而應雙管齊下，要求目標公司董事應盡忠實義務，始終將目標公司整體利益放在首位，不得在收購中出現(xiàn)不正當交易，不得謀取個人私利；不應要求目標公司董事必須履行以
研究報告相關(guān)推薦
鄂ICP備17016276號-1