5淺談公司收購中目標(biāo)公司董事信義義務(wù)初探(完整版)
【正文】 辦法》中列舉了目標(biāo)公司董事信義義務(wù)的有關(guān)內(nèi)容，但這些列舉顯然不足以涵蓋董事信義義務(wù)豐富的內(nèi)涵，由此形成了我國董事信義義務(wù)領(lǐng)域的法律漏洞。 有學(xué)者認(rèn)為公司收購屬于商業(yè)決策，應(yīng)為董事注意義務(wù)的內(nèi)容；也有學(xué)者指出公司收購中董事存在利益沖突，應(yīng)履行忠實(shí)義 第 6 頁 共 10 頁 務(wù)。在協(xié)議收購中，應(yīng)根據(jù)目標(biāo)公司董事扮演的不同角色，區(qū)分不同情況，具體分析董事信義義務(wù)的內(nèi)容。當(dāng)然出現(xiàn)這種情形時(shí)，董事可以通過發(fā)表意見、向股東大會(huì)提出建議、信息披露、聘請獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問提供專業(yè)意見等途徑對控股股東行為進(jìn)行約束。而應(yīng)雙管齊下，要求目標(biāo)公司董事應(yīng)盡忠實(shí)義務(wù)，始終將目標(biāo)公司整體利益放在首位，不得在收購中出現(xiàn)不正當(dāng)交易，不得謀取個(gè)人私利；不應(yīng)要求目標(biāo)公司董事必須履行以下注意義務(wù)：一是為公司聘請獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問提供專業(yè)咨詢意見；二是獨(dú)立董事單獨(dú)發(fā)表意見；三是詳細(xì)披露目標(biāo)公司董事在收購中存在哪些利益沖突；四是盡職調(diào)查收購方的經(jīng)營狀況、收購目的、收購方式，收購?fù)瓿珊蟮暮罄m(xù)計(jì)劃等 信息；五是目標(biāo)公司董事應(yīng)將所掌握的收購方的信息及發(fā)表的意見、提出的建議予以準(zhǔn)確、完整、及時(shí)的披露。這種收購方式在國外多為敵意收購所采用，所以通常情況下，要約收購又是敵意收購的代名詞。對收購之前及收購后的行為未予規(guī)定。 。雖然對此英國的《誠實(shí)法典》也沒有成文法上的規(guī)定，但因其董事行為受到信義義務(wù)一般性原理的約束和嚴(yán)格的司法審查，所以目標(biāo)公司的董事并不敢輕舉妄動(dòng)。在我國控股股東操縱上市公司的情況下，不管將反收購的決定權(quán)交付給股東大會(huì)還是董事會(huì)，都是吉兇難料。以上涉及目標(biāo)公司董事信義義務(wù)的規(guī)定既包括了忠實(shí)義務(wù)的內(nèi)容（如第 33 條），也包括了注意義務(wù)的內(nèi)容（如第 31 條、 32 條、 45 條），與協(xié)議收購中目標(biāo) 公司董事信義義務(wù)比較而言，要約收購中的規(guī)定較為全面與詳細(xì)：但具體分析仍存在一些缺陷。另一種情形是目標(biāo)公司董事儼然是控股股東的化身，董事能夠代表、左右控股股東同意接受收購要約，從而與收購方聯(lián)手侵犯目標(biāo)公司。為此，在協(xié)議收購中，應(yīng)當(dāng)增加限制董事采取反收 第 7 頁 共 10 頁 購措施的條款，明確規(guī)定未經(jīng)股東大會(huì)同意或章程許可，董事會(huì)無權(quán)采取反收購措施。在公司收購中，目標(biāo)公司董事一方面應(yīng)善意地盡一個(gè)普通謹(jǐn)慎之人，在具有相同知識和經(jīng)驗(yàn) .出于相同地位和相似情形下，應(yīng)該盡到注意程度，積極、謹(jǐn)慎、勤勉地履行收購中的披露、建議、公告、報(bào)送等義務(wù)，盡職盡責(zé)的維護(hù)公司利益；另一方面，目標(biāo)公司董事在收購中只能為公 司整體利益而行使權(quán)利，在公司利益、股東利益與董事利益發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)以公司利益和股東利益為重。關(guān)于該內(nèi)容的具體規(guī)定，有學(xué)者主張?jiān)谠隽卸伦⒁饬x務(wù)一般條款，補(bǔ)充忠實(shí)義務(wù)的有關(guān)內(nèi)容。 我國關(guān)于目標(biāo)公司董事信義義務(wù)的法律規(guī)定之
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