5淺談公司收購(gòu)中目標(biāo)公司董事信義義務(wù)初探(存儲(chǔ)版)
【正文】 讓。 第一，明確規(guī)定董事無權(quán)采取反收購(gòu)措施。 第二，目標(biāo)公司董事信義義務(wù)應(yīng)延伸至收購(gòu)過程的前后。當(dāng)務(wù)之急是標(biāo)本兼治，在《公司法》中增加董事信義義務(wù)的一般規(guī)定，與此同時(shí)完善《收購(gòu)辦法》中的相關(guān)條款。應(yīng)在立法中規(guī)定在日常經(jīng)營(yíng)中，未經(jīng)股東大會(huì)同意，董事無權(quán)采取旨在 維護(hù)對(duì)公司的控制權(quán)，防止公司被收購(gòu)的防御措施，如放置毒丸、設(shè)置分期分級(jí)董事會(huì)、設(shè)立股東權(quán)益計(jì)劃及安排金色降落傘方案等，同時(shí)要求收購(gòu)?fù)瓿珊螅繕?biāo)公司董事不得阻撓新的股東、董事的進(jìn)入與產(chǎn)生。因此，可借鑒英國(guó)模式，將反收購(gòu)的決定權(quán)歸屬于股東大 會(huì)，董事會(huì)可享有提議權(quán)。一一是某些條款規(guī)定不明確，如第 33 條沒有明確規(guī)定目標(biāo)公司的董事會(huì)是否有權(quán)采取反收購(gòu)措施，對(duì)于禁止董事提議的事項(xiàng)存在法律漏洞。在這種目標(biāo)公司中，國(guó)有資產(chǎn)所有者的人格化代表及監(jiān)護(hù)機(jī)構(gòu)缺位，上市公司的董事及管理層究竟代表出資人還是代表公司，身份不明晰。不可否認(rèn)，這種情形的例外是控 股股東在轉(zhuǎn)讓上市公司控制權(quán)時(shí)，存在損害公司利益的情形，在這種情況下，董事可否采取反收購(gòu)措施，阻撓股東控制權(quán)的轉(zhuǎn)讓。 在協(xié)議收購(gòu)中，《收購(gòu)辦法》涉及目標(biāo)公司董事信義義務(wù)的規(guī)定主要有兩個(gè)條款。對(duì)于董事義務(wù)的規(guī)定是采用大陸法系的善管義務(wù)還是采用英美法系的信義義務(wù)，在我國(guó)學(xué)術(shù)界尚未取得一致意見。對(duì)此，英美對(duì)于董事信義義務(wù)既有成文法的概括列舉，又有靈活的判例法拾遺補(bǔ)缺，足以應(yīng)付董事信義義務(wù)的千變?nèi)f化。如果目標(biāo)公司董事在協(xié)議收購(gòu) 第 4 頁 共 10 頁 中采取反收購(gòu)措施，或在要約收購(gòu)之前采取反收購(gòu)措施，或者采取除該條 規(guī)定的六項(xiàng)措施之外的措施，目標(biāo)公司董事是否違反信義義務(wù)。是否包括了注意義務(wù)的內(nèi)容。盡管兩大法系對(duì)董事義務(wù)的 第 3 頁 共 10 頁 內(nèi)容有不同表述，但實(shí)質(zhì)上大同小異。面臨公司收購(gòu)引發(fā)的利益沖突，期望董事會(huì)心甘情愿的拋棄既得利益，從而做出維護(hù)公司利益的經(jīng)營(yíng)決策是不現(xiàn)實(shí)的。 據(jù)國(guó)際著名金融數(shù)據(jù)公司 thomasfinancials 統(tǒng)計(jì)， 1997 年到 2024 年中國(guó)企業(yè)收購(gòu)兼并的個(gè)案以每年 16％的速度增長(zhǎng)，并購(gòu)交易額每年的增長(zhǎng)速度達(dá) 38％。我國(guó)現(xiàn)有法律在規(guī)范目標(biāo)公司董事行為方面，應(yīng)在充分考慮國(guó)情的基礎(chǔ)上借鑒國(guó)外成功經(jīng)驗(yàn)，對(duì)公司法、證券法等相關(guān)法律法規(guī)做出修正：在公司法中增加董事信義義務(wù)的一般規(guī)定；在收購(gòu)辦法中完善董事信義義務(wù)的具體內(nèi)容。運(yùn)作公司的受托人或代理人不一定盡職盡責(zé)，他們甚至?xí)畴x公司和股東利益而追求自身效益的最大化。因?yàn)槿狈?duì)目標(biāo)公司董事行為的規(guī)范，導(dǎo)致投資者利益受損的事件屢見不鮮。多數(shù)學(xué)者認(rèn)為：《公司法》第 123 條概括規(guī)定了董事的義務(wù)?？v觀我國(guó)《公司法》與《收購(gòu)辦法》，對(duì)于董事信義義務(wù)內(nèi)容的規(guī)定很不明確。其次，缺乏全面性。另
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