5淺談公司收購中目標公司董事信義義務初探-文庫吧在線文庫
【正文】 外，缺乏可操作性。比較而言， 第 5 頁 共 10 頁 我國董事信義義務的規(guī)定則處境尷尬。同時考慮到董事義務的可操作性，應規(guī)定董事違反信義義務時所應承擔的責任。而且現(xiàn)有規(guī)定缺乏準確和全面。可以通過強化控股股東的信義義務來解決這一問題。對此，僅僅要求目標公司董事履行提出建議、進行披露等義務遠遠不夠。與協(xié)議收購相比，要約收購的最大特點是無須爭得 目標公司董事及管理層的同意，直接向目標公司所有股東發(fā)出收購要約?！妒召忁k法》第 33 條僅規(guī)定了在收購人做出提示性公告后，目標公司董事不得提議的事項。對于英美董事信義義務的豐富內容，我們應在充分考慮我國國情的前提下吸收借鑒，切不可盲目照搬照用。而在我國必須對此予以填補。但從我國當前實際看，因為法制的不健全，行政的干預以及法官素質的不盡人意，暫不具備通過嚴格的司法審查約束董事行為的社會條件。一是未規(guī)定目標公司董事的責任條款：如果目標公 第 9 頁 共 10 頁 司董事不履行《收購辦法》所要求的義務，應當承擔什么責任，如何承擔，《收購辦法》都沒有規(guī)定。這種情形通常發(fā)生在控股股東為國有股股東，存在事實上 “ 所有者缺位 ”狀況的上市公司。并要求董事嚴格履行忠實義務，以公司和股東利益為重，不得有維護公司控制權等不當目的。具體而言，在不同的收購類型中，目標公司董事信義義務內容應各有側重。也有學者認為引用委任關系說明公司與董事的關系比較符合中國人的習慣和傳統(tǒng)。董事信義義務的內容浩如煙海，即使列舉的再詳細周全，隨著商事活動的開展，仍有掛一漏萬之嫌?！妒召忁k法》第 33 條規(guī)定在要約收購中收購人做出提示性公告后，目標公司董事會不得采取 6 項反收購措施。但是如何理解該條的 “ 誠信義務 ” 。這是我國立法中董事信義義務的明顯缺陷。隨著企業(yè)自主權的擴大，代理問題在中國因為產 權和其他制度性的原因比西方還要嚴重得多。本文僅就公司收購中目標公司董事義務問題進行初步探討。為了保證公司收購的公正，目標公司董事應嚴格履行對公司的信義義務。代理問題在公司面臨收購時表現(xiàn)尤為突出。這就有必要對目標公司董事行為進行規(guī)范。第 59 條、 60 條、 62 條規(guī)定了董事不得濫用公司財產和保守商業(yè)秘密的忠實義務；第 61 條規(guī)定了 董事競業(yè)禁止的義務和自我交易的限制?！豆痉?}123 條是一個將注意義務與忠實義務融合在一起的一般性條款，由于本條過于概括，因此對于其是否包括了注意義務的內容一直存在較大爭議?！豆痉ā分袑τ诙轮覍嵙x務的規(guī)定范圍較窄?！豆痉ā泛汀妒召忁k法》雖然對董事的義務做了相應規(guī)定，但稍作分析便會發(fā)現(xiàn)這些規(guī)定大多流于形式，難以落實。我國公司法中對于董事的忠實義務、注意義務沒有一般性的確切規(guī)定，也沒有明確規(guī)定董事與公司的關系，僅在《公司法》中列舉了董事忠實義務的有關事項，在《收購
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