【正文】 法》不應向勞方“一邊倒”的觀點，就是基于這種不正確的認識。但實際的情況是，勞資力量極端不對等，而在工會作用發(fā)揮又非常有限的情況下，如果國家不以公法來介入，勞資力量將更不平衡。這種長期的和過度的不平衡，將會引發(fā)和激化勞資矛盾和勞資沖突，這種情況出現(xiàn)，不僅對于勞動者不利，對于企業(yè)的發(fā)展也不利。目前，勞資沖突已經(jīng)成為我國社會的主要矛盾之一，這種狀況的出現(xiàn)，與我們以往過度注重經(jīng)濟發(fā)展和企業(yè)發(fā)展，而忽略了勞動者的利益和發(fā)展直接有關(guān)。如果不對于這種這政策導向予以修正和完善，我們將會付出更大的社會成本。因此，在我們向國務院法制辦上交的意見中，建議應該從社會經(jīng)濟的穩(wěn)定發(fā)展以及國家競爭力的提高著眼注重勞動合同法中的勞動保護，并應該加大政府介入勞動力市場和勞動關(guān)系的力度。 但有人認為，政府對要素市場干預過多已經(jīng)成為改革的障礙，《勞動合同法》的一些條文中關(guān)于政府規(guī)制的加強，與西方社會放松勞動力市場的管制正好相反。筆者認為，政府對于勞動力市場的管制的加強或放松，要根據(jù)本國勞動關(guān)系的具體情況。從現(xiàn)狀來看，中國的勞動力市場規(guī)制松，甚至可以說，中國的勞動力市場幾乎沒有規(guī)制，雖然有些規(guī)定但也不嚴格。比如，如此大規(guī)模的欠薪是中國獨有的現(xiàn)象。原因是勞工太弱了，沒有形成集體的力量，沒有談判的能力。在這種情況下，加強公權(quán)利的介入，如制定嚴格的勞工標準、制定嚴格的勞資關(guān)系處理程序，以及加強政府管制。完善勞動法律救濟。而西方的勞動力市場和勞動關(guān)系的規(guī)制相對嚴格，在勞資雙方已經(jīng)比較成熟的情況下，政府可以適度放松規(guī)制，比如德國正在廢除一些勞動法規(guī)，主張勞資自治。但中國沒有這樣的背景。勞動力市場和其他要素市場不同，不僅僅是經(jīng)濟關(guān)系還是社會關(guān)系，僅僅靠經(jīng)濟自我平衡不行，尤其是在中國市場不規(guī)范的情況下，如果放任不管就等于站在強者的立場，讓弱者越弱。 還應該看到，政府在這個要素市場介入的程度不能一概而論。對于資本市場、商品市場、管理市場，主要應該讓市場規(guī)則來自行調(diào)節(jié)，但政府也不能完全放任。在勞動力市場上，則必須是公權(quán)利限制下的市場調(diào)整。就現(xiàn)實來說，政府對于勞動關(guān)系的規(guī)范化問題，不是管得多了而是管得少了。比如下崗，政府不僅沒有站在工人的角度而且是站在企業(yè)的角度來“對待”工人，法院不受理關(guān)于集體下崗勞動爭議的訴訟等。現(xiàn)在政府剛剛站出來，想干預和平衡一下勞資關(guān)系，就有人說政府做得過分了，這是一件很不公平的事。 因此，在《勞動合同法》的立法中，堅持和加強公權(quán)力對于勞動關(guān)系領(lǐng)域的介入和干預，是中國現(xiàn)實的勞動關(guān)系調(diào)整的需要，也應該是《勞動合同法》立法所堅持的原則。 （責任編輯：李錫海）【注釋】作者簡介：常凱（1952—）中國人民大學勞動關(guān)系研究所所長、勞動人事學院教授、法學博士、博士生導師。社會任職中國勞動法學研究會副會長、中國法學會社會法學研究會副會長、國際勞工組織項目顧問等，研究方向為勞動關(guān)系和勞動法律。 中國人民大學勞動關(guān)系研究所，北京 100872 China Renming University，Beijing 100872，China [1]此研究為中國人民大學與英國華威大學合作項目《轉(zhuǎn)型國家的勞動關(guān)系研究》課題內(nèi)容之一。 [2]此前我也持個別勞動關(guān)系具有“兩個兼容”的特點的觀點。2002年5月，我在日本九州大學講授“中國勞動法研究”時，也重申了這一觀點。但為我擔當助教并同時聽我講授的九州大學勞動法博士彭光華先生對此提出了疑問。反復思考，覺得這不僅是個文字表述問題，而且直接涉及到對于勞動關(guān)系性質(zhì)的法的判定，所以對于這一表述提出修正。 [3]所謂“勞動力產(chǎn)權(quán)”理論，正足依據(jù)勞動關(guān)系具有財產(chǎn)關(guān)系的特點而提出的，但這一理論忽視了勞動過程中勞動者的身份和權(quán)利的轉(zhuǎn)化。這一理論之所以在實際當中難以實施，這是其原因之一。 [4]在這個意義上，我國的企業(yè)的規(guī)章制度，并不同于市場經(jīng)濟國家勞動立法中的“就業(yè)規(guī)則”。筆者在日本九州大學講授“中國勞動法研究”時，曾就中國的企業(yè)規(guī)章制度與日本的就業(yè)規(guī)則組織聽課的博士生們討論兩者的異同。最后的結(jié)論是：這是性質(zhì)不同的兩類規(guī)則。進一步的問題是：中國如何建立起市場經(jīng)濟下勞動法律體系中的就業(yè)規(guī)則。 [5]這個問題，在我國的私營企業(yè)中非常突出。筆者曾在廣東福建等地區(qū)作過調(diào)查，發(fā)現(xiàn)當?shù)仄髽I(yè)的規(guī)章制度中嚴重侵害工人權(quán)利的規(guī)定，相當普遍。這些侵害工人權(quán)利的規(guī)定，甚至侵害工人的人身自由，諸如上廁所的時間、出廠區(qū)的報告請示程序等。見筆者以“一夫”的筆名所發(fā)表的《廢墟上的憑吊》，載《中國工人》1994年第6期。 [6]著名民法學家王利明認為，“由于《合同法》只是規(guī)范反映交易關(guān)系的民事合同，而反映行政關(guān)系的行政合同、勞動關(guān)系的勞動合同等，即使在名稱上稱為合同，因其不是交易關(guān)系的反映，因此不應屬于《合同法》所稱的合同范疇?！? [7]勞動法在1997年7月提前由人大常委會通過，一個很重要的原因，即是1994年十月，《亞太法協(xié)第二次勞動法代表會議》由中國政府在北京舉辦。 [8]這些不同的意見主要表現(xiàn)在《勞動法》是《勞動合同法》的上位法還是同位法。對此，立法機構(gòu)沒有明確的回答。但在《勞動合同法》的草案中，有兩稿都將《勞動法》作為《勞動合同法》的立法依據(jù)．正式寫入文本中。 [9]筆者曾就此問題，請教了我國的立法學專家周旺生教授，并與其進行了討論。認為，勞動合同法作為勞動法律的構(gòu)成是一個無須論證的常理性問題，但在中國的情況下，這似乎是一個并不簡單的問題，在某種意義上，這并不是一個法律問題，而是一個政治問題。筆者堅持，勞動合同法必須以勞動法作為依據(jù)，這是一個原則。但在立法技術(shù)上如何表述，則是一個需要討論的問題。 [10]見《上海美國商會致全國人大的信》（2006年4月7日）。 [11]見《上海美國商會致全國人大的信》（2006年4月7日）?！緟⒖嘉墨I】{1}常凱．勞動關(guān)系amp。勞動者amp。勞權(quán)——當代中國的勞動問題（M）．北京：中國勞動出版社，1995：43． {2}何魯麗．全國人大常委會執(zhí)法檢查組關(guān)于檢查《中華人民共和國勞動法》實施情況的報告．2005—12—28． {3}勞動和社會保障部，國家統(tǒng)計局．2005中國勞動統(tǒng)計年鑒（M）．北京：中國統(tǒng)計出版社，2005：523—524． {4}黃孟復，胡德平．中國民營經(jīng)濟發(fā)展報告（2005—2006）．北京：社會科學文獻出版社，2005：139． {5}常凱．勞動關(guān)系學（M）．北京：中國勞動社會保障出版社，2005：11． {6}董保華．勞動制度改革的法學探索（J）．中國法學，1992，（5）． {7}《法學詞典》編輯委員會．法學詞典（K）．上海：上海辭書出版社，1984． {8}梁慧星，王利明．經(jīng)濟法的理論問題（M）．北京：中國政法大學出版社，1986：207—211． {9}馬克思恩格斯全集（第3卷）（M）．北京：人民出版社．1957：673． {10}（日）勞動法學會．現(xiàn)代勞動法講座（1），勞動法的基礎(chǔ)理論（M）．東京：總合勞動研究所，1981（日文版）：83． {11}（日）片岡舜、橫井芳弘．演習勞動法（M）．東京：青林書院新社，1972：16． {12}黃越欽．勞動法論（M）．臺北：臺灣政治大學勞工研究所，1994：90． {13}常凱．論個別勞動關(guān)系的法律特征——兼及勞動關(guān)系法律調(diào)整的發(fā)展趨向（J）．中國勞動，2004，（4）． {14}馬克思恩格斯全集（第三卷）（M）．北京：人民出版社，1957：673． {15}（日）浦部法穗．憲法學教室（上）（M）．東京：日本評論社，1994：48． {16}（日）恒藤武二．論爭勞動法（M）．東京：世界思想社．1978：22． {17}常凱．勞權(quán)論一當代中國勞動關(guān)系的法律調(diào)整研究（M）．北京：中國勞動社會保障出版社，2004：64． {18}常凱，董保華．WID給我們的勞動者帶來什么（J）．新華文摘，2002，（1）． {19}王一江．市場機制可有效保護勞動者權(quán)益（J）．財經(jīng)，2006，（5）． {20}張五常．有沒有必要實行最低工資制（N）．江南時報．2006—9—14． {21}常凱．論政府在勞動法律關(guān)系中的主體地位和作用（J）．中國勞動，2004，（12）． {22}徐小洪．政府干預與勞動者權(quán)益：兼與王一江先生商榷（J）．北京市工會干部學院學報，2005，（2）．12 / 1