【正文】 的和過度的不平衡，將會引發(fā)和激化勞資矛盾和勞資沖突，這種情況出現(xiàn)，不僅對于勞動者不利，對于企業(yè)的發(fā)展也不利。目前，勞資沖突已經(jīng)成為我國社會的主要矛盾之一，這種狀況的出現(xiàn)，與我們以往過度注重經(jīng)濟(jì)發(fā)展和企業(yè)發(fā)展，而忽略了勞動者的利益和發(fā)展直接有關(guān)。如果不對于這種這政策導(dǎo)向予以修正和完善，我們將會付出更大的社會成本。因此，在我們向國務(wù)院法制辦上交的意見中，建議應(yīng)該從社會經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定發(fā)展以及國家競爭力的提高著眼注重勞動合同法中的勞動保護(hù)，并應(yīng)該加大政府介入勞動力市場和勞動關(guān)系的力度。但有人認(rèn)為，政府對要素市場干預(yù)過多已經(jīng)成為改革的障礙，《勞動合同法》的一些條文中關(guān)于政府規(guī)制的加強(qiáng)，與西方社會放松勞動力市場的管制正好相反。筆者認(rèn)為，政府對于勞動力市場的管制的加強(qiáng)或放松，要根據(jù)本國勞動關(guān)系的具體情況。從現(xiàn)狀來看，中國的勞動力市場規(guī)制松，甚至可以說，中國的勞動力市場幾乎沒有規(guī)制，雖然有些規(guī)定但也不嚴(yán)格。比如，如此大規(guī)模的欠薪是中國獨(dú)有的現(xiàn)象。原因是勞工太弱了，沒有形成集體的力量，沒有談判的能力。在這種情況下，加強(qiáng)公權(quán)利的介入，如制定嚴(yán)格的勞工標(biāo)準(zhǔn)、制定嚴(yán)格的勞資關(guān)系處理程序，以及加強(qiáng)政府管制。完善勞動法律救濟(jì)。而西方的勞動力市場和勞動關(guān)系的規(guī)制相對嚴(yán)格，在勞資雙方已經(jīng)比較成熟的情況下，政府可以適度放松規(guī)制，比如德國正在廢除一些勞動法規(guī)，主張勞資自治。但中國沒有這樣的背景。勞動力市場和其他要素市場不同，不僅僅是經(jīng)濟(jì)關(guān)系還是社會關(guān)系，僅僅靠經(jīng)濟(jì)自我平衡不行，尤其是在中國市場不規(guī)范的情況下，如果放任不管就等于站在強(qiáng)者的立場，讓弱者越弱。還應(yīng)該看到，政府在這個(gè)要素市場介入的程度不能一概而論。對于資本市場、商品市場、管理市場，主要應(yīng)該讓市場規(guī)則來自行調(diào)節(jié)，但政府也不能完全放任。在勞動力市場上，則必須是公權(quán)利限制下的市場調(diào)整。就現(xiàn)實(shí)來說，政府對于勞動關(guān)系的規(guī)范化問題，不是管得多了而是管得少了。比如下崗，政府不僅沒有站在工人的角度而且是站在企業(yè)的角度來“對待”工人，法院不受理關(guān)于集體下崗勞動爭議的訴訟等?，F(xiàn)在政府剛剛站出來，想干預(yù)和平衡一下勞資關(guān)系，就有人說政府做得過分了，這是一件很不公平的事。因此，在《勞動合同法》的立法中，堅(jiān)持和加強(qiáng)公權(quán)力對于勞動關(guān)系領(lǐng)域的介入和干預(yù)，是中國現(xiàn)實(shí)的勞動關(guān)系調(diào)整的需要，也應(yīng)該是《勞動合同法》立法所堅(jiān)持的原則。【作者簡介】常凱，（1952—），中國人民大學(xué)勞動關(guān)系研究所所長、勞動人事學(xué)院教授、法學(xué)博士、博士生導(dǎo)師。社會任職中國勞動法學(xué)研究會副會長、中國法學(xué)會社會法學(xué)研究會副會長、國際勞工組織項(xiàng)目顧問等，研究方向?yàn)閯趧雨P(guān)系和勞動法律?！咀⑨尅縖1]此研究為中國人民大學(xué)與英國華威大學(xué)合作項(xiàng)目《轉(zhuǎn)型國家的勞動關(guān)系研究》課題內(nèi)容之一。[2]此前我也持個(gè)別勞動關(guān)系具有“兩個(gè)兼容”的特點(diǎn)的觀點(diǎn)。2002年5月，我在日本九州大學(xué)講授“中國勞動法研究”時(shí)，也重申了這一觀點(diǎn)。但為我擔(dān)當(dāng)助教并同時(shí)聽我講授的九州大學(xué)勞動法博士彭光華先生對此提出了疑問。反復(fù)思考，覺得這不僅是個(gè)文字表述問題，而且直接涉及到對于勞動關(guān)系性質(zhì)的法的判定，所以對于這一表述提出修正。[3]所謂“勞動力產(chǎn)權(quán)”理論，正足依據(jù)勞動關(guān)系具有財(cái)產(chǎn)關(guān)系的特點(diǎn)而提出的，但這一理論忽視了勞動過程中勞動者的身份和權(quán)利的轉(zhuǎn)化。這一理論之所以在實(shí)際當(dāng)中難以實(shí)施，這是其原因之一。[4]在這個(gè)意義上，我國的企業(yè)的規(guī)章制度，并不同于市場經(jīng)濟(jì)國家勞動立法中的“就業(yè)規(guī)則”。筆者在日本九州大學(xué)講授“中國勞動法研究”時(shí)，曾就中國的企業(yè)規(guī)章制度與日本的就業(yè)規(guī)則組織聽課的博士生們討論兩者的異同。最后的結(jié)論是：這是性質(zhì)不同的兩類規(guī)則。進(jìn)一步的問題是：中國如何建立起市場經(jīng)濟(jì)下勞動法律體系中的就業(yè)規(guī)則。[5]這個(gè)問題，在我國的私營企業(yè)中非常突出。筆者曾在廣東福建等地區(qū)作過調(diào)查，發(fā)現(xiàn)當(dāng)?shù)仄髽I(yè)的規(guī)章制度中嚴(yán)重侵害工人權(quán)利的規(guī)定，相當(dāng)普遍。這些侵害工人權(quán)利的規(guī)定，甚至侵害工人的人身自由，諸如上廁所的時(shí)間、出廠區(qū)的報(bào)告請示程序等。見筆者以“一夫”的筆名所發(fā)表的《廢墟上的憑吊》，載《中國工人》1994年第6期。[6]著名民法學(xué)家王利明認(rèn)為，“由于《合同法》只是規(guī)范反映交易關(guān)系的民事合同，而反映行政關(guān)系的行政合同、勞動關(guān)系的勞動合同等，即使在名稱上稱為合同，因其不是交易關(guān)系的反映，因此不應(yīng)屬于《合同法》所稱的合同范疇?！盵7]勞動法在1997年7月提前由人大常委會通過，一個(gè)很重要的原因，即是1994年十月，《亞太法協(xié)第二次勞動法代表會議》由中國政府在北京舉辦。[8]這些不同的意見主要表現(xiàn)在《勞動法》是《勞動合同法》的上位法還是同位法。對此，立法機(jī)構(gòu)沒有明確的回答。但在《勞動合同法》的草案中，有兩稿都將《勞動法》作為《勞動合同法》的立法依據(jù)．正式寫入文本中。[9]筆者曾就此問題，請教了我國的立法學(xué)專家周旺生教授，并與其進(jìn)行了討論。認(rèn)為，勞動合同法作為勞動法律的構(gòu)成是一個(gè)無須論證的常理性問題，但在中國的情況下，這似乎是一個(gè)并不簡單的問題，在某種意義上，這并不是一個(gè)法律問題，而是一個(gè)政治問題。筆者堅(jiān)持，勞動合同法必須以勞動法作為依據(jù)，這是一個(gè)原則。但在立法技術(shù)上如何表述，則是一個(gè)需要討論的問題。[10]見《上海美國商會致全國人大的信》（2006年4月7日）。[11]見《上海美國商會致全國人大的信》（2006年4月7日）?！緟⒖嘉墨I(xiàn)】{1}常凱．勞動關(guān)系?勞動者?勞權(quán)——當(dāng)代中國的勞動問題（M）．北京：中國勞動出版社，1995：43．{2}何魯麗．全國人大常委會執(zhí)法檢查組關(guān)于檢查《中華人民共和國勞動法》實(shí)施情況的報(bào)告．2005—12—28．{3}勞動和社會保障部，國家統(tǒng)計(jì)局．2005中國勞動統(tǒng)計(jì)年鑒（M）．北京：中國統(tǒng)計(jì)出版社，2005：523—524．{4}黃孟復(fù)，胡德平．中國民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展報(bào)告（2005—2006）．北京：社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2005：139．{5}常凱．勞動關(guān)系學(xué)（M）．北京：中國勞動社會保障出版社，2005：11．{6}董保華．勞動制度改革的法學(xué)探索（J）．中國法學(xué)，1992，（5）．{7}《法學(xué)詞典》編輯委員會．法學(xué)詞典（K）．上海：上海辭書出版社，1984．{8}梁慧星，王利明．經(jīng)濟(jì)法的理論問題（M）．北京：中國政法大學(xué)出版社，1986：207—211．{9}馬克思恩格斯全集（第3卷）（M）．北京：人民出版社．1957：673．{10}（日）勞動法學(xué)會．現(xiàn)代勞動法講座（1），勞動法的基礎(chǔ)理論（M）．東京：總合勞動研究所，1981（日文版）：83．{11}（日）片岡舜、橫井芳弘．演習(xí)勞動法（M）．東京：青林書院新社，1972：16．{12}黃越欽．勞動法論（M）．臺北：臺灣政治大學(xué)勞工研究所，1994：90．{13}常凱．論個(gè)別勞動關(guān)系的法律特征——兼及勞動關(guān)系法律調(diào)整的發(fā)展趨向（J）．中國勞動，2004，（4）．{14}馬克思恩格斯全集（第三卷）（M）．北京：人民出版社，1957：673．{15}（日）浦部法穗．憲法學(xué)教室（上）（M）．東京：日本評論社，1994：48．{16}（日）恒藤武二．論爭勞動法（M）．東京：世界思想社．1978：22．{17}常凱．勞權(quán)論一當(dāng)代中國勞動關(guān)系的法律調(diào)整研究（M）．北京：中國勞動社會保障出版社，2004：64．{18}常凱，董保華．WID給我們的勞動者帶來什么（J）．新華文摘，2002，（1）．{19}王一江．市場機(jī)制可有效保護(hù)勞動者權(quán)益（J）．財(cái)經(jīng)，2006，（5）．{20}張五常．有沒有必要實(shí)行最低工資制（N）．江南時(shí)報(bào)．2006—9—14．{21}常凱．論政府在勞動法律關(guān)系中的主體地位和作用（J）．中國勞動，2004，（12）．{22}徐小洪．政府干預(yù)與勞動者權(quán)益：兼與王一江先生商榷（J）．北京市工會干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2005，（2）．北大法律信息網(wǎng)24 / 2