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正文內(nèi)容

企業(yè)法律風險防范培訓(xùn)之建筑房地產(chǎn)-資料下載頁

2025-04-06 01:30本頁面
  

【正文】 件和有關(guān)工程合同(設(shè)計、施工、監(jiān)理等合同)中應(yīng)明確工程質(zhì)量標準,除工程建設(shè)強制性標準外,還應(yīng)約定建設(shè)單位特別要求的工程質(zhì)量標準,以及達不到工程建設(shè)強制性標準和約定標準的處理方式與違約責任。對達到約定質(zhì)量標準的費用或增加的費用以及如何支付應(yīng)作具體約定,如采用固定價格計價方式,要明確達到質(zhì)量約定標準的相應(yīng)費用是否已包括在固定價格范圍內(nèi)??辈祀A段 應(yīng)提示建設(shè)單位必須向勘察單位提供與工程建設(shè)有關(guān)的原始資料,且原始資料必須真實、準確、齊全。 應(yīng)幫助建設(shè)單位與勘察單位在委托勘察合同具體約定勘察單位的責任,尤其是違約責任。按《建筑法》第五十六條規(guī)定,勘察單位必須對勘察質(zhì)量負責。勘察單位如違約影響工程質(zhì)量應(yīng)承擔相應(yīng)責任,其責任范圍應(yīng)在合同中明確約定。設(shè)計階段 應(yīng)提示建設(shè)單位必須向設(shè)計單位提供與工程建設(shè)有關(guān)的工程勘察成果文件,且工程成果文件必須真實、準確、齊全。 建設(shè)單位不得明示或暗示設(shè)計單位違反工程建設(shè)強制性標準,降低建設(shè)工程質(zhì)量。 建設(shè)單位應(yīng)當將施工圖設(shè)計文件報建設(shè)行政主管部門或其他有關(guān)部門審查。施工階段 應(yīng)提示建設(shè)單位必須向施工單位、工程監(jiān)理單位提供與建設(shè)工程有關(guān)的原始資料,包括勘察成果文件、經(jīng)過審查的施工圖設(shè)計文件等,且原始資料必須真實、準確、齊全。 建設(shè)單位不得明示或暗示施工單位違反工程建設(shè)強制性標準,降低建設(shè)工程質(zhì)量。 建設(shè)單位在領(lǐng)取施工許可證或者開工報告前,應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定辦理工程質(zhì)量監(jiān)督手續(xù)。 按照合同約定,由建設(shè)單位采購建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備必須符合設(shè)計文件和合同要求。不得明示或暗示施工單位使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備??⒐を炇针A段 根據(jù)《合同法》第二百七十九條之規(guī)定,工程竣工建設(shè)單位應(yīng)組織竣工驗收。應(yīng)提示建設(shè)單位收到建設(shè)工程竣工報告后,應(yīng)當組織設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等有關(guān)單位進行竣工驗收。建設(shè)工程經(jīng)驗收合格的,方可交付使用。如建設(shè)單位在未經(jīng)驗收或驗收未通過之前使用,必須以書面方式提醒建設(shè)單位因此會造成的法律后果,并應(yīng)提示建設(shè)單位,可采取的對策可簽訂部分驗收協(xié)議或項目驗收協(xié)議,以規(guī)避擅自使用的法律后果。建設(shè)工程質(zhì)量備案 根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第十七條之規(guī)定,建設(shè)工程在質(zhì)量通過驗收后應(yīng)向政府主管部門備案。應(yīng)提示建設(shè)單位及時辦理質(zhì)量備案手續(xù)。(二)、為勘察設(shè)計單位提供涉及工程質(zhì)量的法律服務(wù)為勘察單位提供的涉及工程質(zhì)量的法律服務(wù) 應(yīng)提示勘察單位應(yīng)對建設(shè)工程勘察質(zhì)量負責。從事建設(shè)工程勘察的單位應(yīng)當依法取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。 勘察單位必須按照工程建設(shè)強制性標準進行勘察。勘察單位提供的地質(zhì)、測量、水文等勘察成果必須真實、準確。為設(shè)計單位提供設(shè)計工程質(zhì)量的法律服務(wù) 應(yīng)提示設(shè)計單位應(yīng)對建設(shè)工程設(shè)計質(zhì)量負責。 從事建設(shè)工程設(shè)計的單位應(yīng)當依法取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。 設(shè)計單位應(yīng)當根據(jù)勘察成果文件進行建設(shè)工程設(shè)計。 設(shè)計單位在設(shè)計文件中選用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備,應(yīng)當注明規(guī)格、型號、性能等技術(shù)指標,其質(zhì)量要求必須符合國家規(guī)定的標準。設(shè)計單位不得指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。 設(shè)計單位應(yīng)當就審查合格的施工圖設(shè)計文件向施工單位作出詳細說明。 設(shè)計單位應(yīng)當參與建設(shè)工程質(zhì)量事故分析,并對因設(shè)計造成的質(zhì)量事故,提出相應(yīng)的技術(shù)處理方案。(三)、為施工單位提供涉及工程質(zhì)量的法律服務(wù)施工階段 應(yīng)提示施工單位應(yīng)對建設(shè)工程的施工質(zhì)量負責。 施工單位應(yīng)當依法取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。 施工單位必須按照工程設(shè)計圖紙和施工技術(shù)標準施工,不得擅自修改工程設(shè)計,不得偷工減料。施工單位在施工過程中發(fā)現(xiàn)設(shè)計文件和圖紙有差錯的,應(yīng)當及時提出意見和建議。 施工單位必須按照工程設(shè)計要求、施工技術(shù)標準和合同約定,對建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備和商品混凝土進行檢驗,檢驗應(yīng)當有書面記錄和專人簽字;未經(jīng)檢驗或者檢驗不合格的,不得使用。 施工單位必須建立、健全施工質(zhì)量的檢驗制度,嚴格工序管理,作好隱蔽工程的質(zhì)量檢查和記錄。隱蔽工程在隱蔽前,施工單位應(yīng)當通知建設(shè)單位和建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)。 施工人員對涉及結(jié)構(gòu)安全的試塊、試件以及有關(guān)材料,應(yīng)當在建設(shè)單位或者工程監(jiān)理單位監(jiān)督下現(xiàn)場取樣,并送具有相應(yīng)資質(zhì)等級的質(zhì)量檢測單位進行檢測??⒐を炇针A段 應(yīng)提醒施工單位應(yīng)當在工程完工后及時向建設(shè)單位提交工程竣工報告,申請工程竣工驗收。 施工單位應(yīng)當參加建設(shè)單位組織的竣工驗收。 施工單位對竣工驗收不合格或者有缺陷的建設(shè)工程,應(yīng)當負責返修。(四)、為監(jiān)理單位提供涉及工程質(zhì)量的法律服務(wù)實行監(jiān)理的工程 工程監(jiān)理單位對施工質(zhì)量承擔監(jiān)理責任。應(yīng)注意下列建設(shè)工程必須實行監(jiān)理:(1)國家重點建設(shè)工程;(2)大中型公用事業(yè)工程;(3)成片開發(fā)建設(shè)的住宅小區(qū)工程;(4)利用外國政府或國際組織貸款、援助資金的工程;(5)國家規(guī)定必須實行監(jiān)理的其他工程。施工階段 應(yīng)提示工程監(jiān)理單位應(yīng)當依法取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。 工程監(jiān)理單位應(yīng)當依據(jù)法律、法規(guī)以及有關(guān)技術(shù)標準、設(shè)計文件和建設(shè)工程承包合同,對施工質(zhì)量實施監(jiān)理。 工程監(jiān)理單位應(yīng)當選派具備相應(yīng)資格的總監(jiān)理工程師和監(jiān)理工程師進駐施工現(xiàn)場。 監(jiān)理工程師應(yīng)當按照工程監(jiān)理規(guī)范的要求,采取旁站、巡視和平行檢驗等形式,對建設(shè)工程實施監(jiān)理??⒐を炇针A段 應(yīng)提示未經(jīng)總監(jiān)理工程師簽字,建設(shè)單位不進行竣工驗收;監(jiān)理單位應(yīng)當參加建設(shè)單位組織的竣工驗收。(五)、建設(shè)項目竣工交付后的工程質(zhì)量法律服務(wù)質(zhì)量保修期內(nèi)的責任 應(yīng)提醒建設(shè)工程承包單位在向建設(shè)單位提交工程竣工驗收報告時,應(yīng)當向建設(shè)單位出具質(zhì)量保修書。質(zhì)量保修書中應(yīng)當明確建設(shè)工程的保修范圍、保修期限和保修責任等。建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題的,施工單位應(yīng)當履行保修義務(wù),并對造成的損失承擔賠償責任。在正常使用條件下,建設(shè)工程的最低保修期限為:(1)基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程,為設(shè)計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限;(2)屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏,為5年;(3)供熱與供冷系統(tǒng),為2個采暖期、供冷期;(4)電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程,為2年。其他項目的保修期限由發(fā)包方與承包方約定。建設(shè)工程的保修期,自竣工驗收合格之日起計算??山ㄗh當事人對建設(shè)工程質(zhì)量保修責任投保責任險,并且明確投保人和受益人。如已設(shè)定有工程保險金的,應(yīng)自提供保修保單起釋放全部保修金。(六)、建設(shè)工程質(zhì)量糾紛訴訟或仲裁案件的處理涉及建設(shè)工程質(zhì)量糾紛的訴訟或仲裁案件,如果當事人對造成工程質(zhì)量的原因、損失程度存在爭議,應(yīng)向當事人建議申請法院或裁決機構(gòu)提起工程質(zhì)量鑒定申請,通過鑒定確定應(yīng)承擔工程質(zhì)量的主體(建設(shè)單位、勘察單位、設(shè)計單位、施工單位、監(jiān)理單位)、工程質(zhì)量造成的損失。 申請質(zhì)量鑒定應(yīng)在舉證期限屆滿之前提出,要特別向當事人告知,不申請質(zhì)量鑒定,有可能被法院或仲裁機關(guān)判定舉證不能而承擔不利后果。鑒定單位和人員的資質(zhì)資格、利益沖突審查 工程質(zhì)量缺陷的鑒定其性質(zhì)、嚴重程度和原因及其責任承擔是質(zhì)量事故鑒定的第一階段,在第一階段鑒定結(jié)束后,還應(yīng)鑒定質(zhì)量缺陷的整改方案以及費用。應(yīng)特別注意第一、第二階段的鑒定單位應(yīng)具有相應(yīng)的鑒定資質(zhì),無相應(yīng)資質(zhì)的單位不得鑒定。工程質(zhì)量鑒定的提起鑒定單位的確定、費用的預(yù)繳、對鑒定結(jié)論的質(zhì)證以及重新提起鑒定等內(nèi)容,可參考其他章節(jié)。四、建設(shè)工程造價法律依據(jù):建設(shè)工程造價貫穿于工程建設(shè)全過程的各個階段,即項目前期的可行性研究階段、勘察設(shè)計階段、招標投標階段、建筑施工階段、竣工結(jié)(決)算階段、質(zhì)量保修階段。同時,工程造價還與工程建筑設(shè)計方案、施工方案、施工工藝、方法及工程質(zhì)量有密切聯(lián)系。為明確在辦理建設(shè)工程造價法律事務(wù)的內(nèi)容、程序,特依據(jù)《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國招標投標法》、《建筑工程質(zhì)量管理條例》等法律法規(guī)及建設(shè)行政主管部門有關(guān)規(guī)定,制定本參考。適用范圍:在為建設(shè)項目提供全過程或階段性服務(wù)中涉及工程造價事宜的法律問題。在辦理工程造價糾紛的訴訟或仲裁案件時,也可參考本指引。工程造價含義 工程造價系根據(jù)國家定額規(guī)定和雙方合同約定的工程價格。它由工程成本價(直接成本與間接成本)、利潤(酬金)、稅金等組成。通常情況下施工圖預(yù)算、招標標底、投標報價及竣工結(jié)算均由成本、稅金、利潤構(gòu)成。(一)、建設(shè)項目前期可行性研究階段涉及工程造價的法律事務(wù) 建設(shè)單位對建設(shè)項目可行性研究的主要內(nèi)容為:項目所在地法律法規(guī)及規(guī)章政策、項目技術(shù)論證、經(jīng)濟評價、總投資估算、投資效益與投資風險等內(nèi)容。工程造價是建設(shè)項目可行性研究報告中投資估算部分的重要組成內(nèi)容??尚行匝芯繄蟾娴膬?nèi)容及編制主體的合法性(1)建設(shè)單位自行編制可行性研究報告時,就工程造價部分應(yīng)注重審查其編制依據(jù)的可靠性、有效性、合法性。(2)建設(shè)單位委托咨詢單位編制可行性報告的,對咨詢單位編制的可行性報告著重審查:;、規(guī)劃、定額等政府有關(guān)主管部門的現(xiàn)行規(guī)定與要求??尚行匝芯繄蟾鎸徟绦? 建設(shè)項目可行性研究報告根據(jù)投資規(guī)模、投資渠道、投資主體,按不同程序、不同級別、不同權(quán)限,經(jīng)相應(yīng)的審批部門批準才具有相應(yīng)法律效力。主要報送審批程序:(1)上級主管部門的審批;(2)地方建設(shè)行政主管部門的審批;(3)國務(wù)院或國務(wù)院發(fā)展改革規(guī)劃部門的審批或備案。(二)、建設(shè)項目設(shè)計階段工程造價的法律事務(wù) 建設(shè)項目設(shè)計階段是建設(shè)單位控制建設(shè)工程造價的關(guān)鍵環(huán)節(jié)、設(shè)計方案、設(shè)計所采用的施工方法、材料、設(shè)備的選品選型等均與工程造價有密切的聯(lián)系。根據(jù)設(shè)計的不同階段即初步設(shè)計(擴充設(shè)計)、施工圖設(shè)計階段相對應(yīng)的構(gòu)成工程造價的“兩算”即概算和預(yù)算。針對不同的兩個設(shè)計階段指導(dǎo)當事人審查相對應(yīng)工程造價的“兩算”。初步設(shè)計階段的概算審查(1)設(shè)計單位及設(shè)計人員的資質(zhì)資格;(2)初步設(shè)計涉及工程造價的技術(shù)措施方案的經(jīng)濟性、實用性;(3)所設(shè)計的建筑物外觀、結(jié)構(gòu)、功能的經(jīng)濟合理性;(4)選用的設(shè)備、設(shè)施與房屋結(jié)構(gòu)的相稱性、合理性;(5)概算編制的依據(jù)及其合法性;(6)概算與投資估算的銜接與吻合及差異的調(diào)整。施工圖設(shè)計階段的預(yù)算審查(除前述概算審查外)(1)施工圖設(shè)計及其說明的施工方法、施工工藝在滿足安全性可靠性等其他功能的前提下,是否符合經(jīng)濟、實用的原則;(2)預(yù)算編制的依據(jù)是否符合國家及行政主管部門的現(xiàn)行規(guī)定;(3)預(yù)算與概算、投資估算的銜接或一致性,若有超概算或估算的,要分析原因,并提出調(diào)整的方法。特別是國家財政投資的項目需要追加投資資金的應(yīng)按審批程序管轄范圍及時申請報批,或修正設(shè)計方案,以縮小建設(shè)規(guī)模,減少工程量及工程造價。(三)、施工招投標階段工程造價管理的法律事務(wù) 招投標活動是發(fā)包人與承包人通過市場競爭,公平、公正挑選承包人及承攬工程的交易活動。依法通過招投標程序,承、發(fā)包工程是確保工程質(zhì)量、控制工程造價的重要措施。在招投標過程中,根據(jù)《建筑法》、《招投標法》及《合同法》等相關(guān)規(guī)定對招投標文件中涉及工程造價的標底、商務(wù)標、技術(shù)標、施工組織設(shè)計等內(nèi)容進行審查。對招標文件標底的審查(1)標底編制的依據(jù)及其合法性,標底不得低于成本價;(2)施工圖預(yù)算組的三要素:工程量計算規(guī)則,單價組成依據(jù)(定額價、市場價、中準價),費率適用標準及合理性;(3)投標價的下浮率幅度,中標價不得低于成本價的測定。對投標文件中商務(wù)標的審查(1)施工范圍與預(yù)算的一致性,工程量相對應(yīng)的定額子目有無疏漏;(2)合同價款組成方式即單價合同、固定總價合同、成本加酬金合同。若采用固定總價合同,則應(yīng)約定造價調(diào)整方式和條件、成本價的含義或標準;(3)涉及增加工程造價或核減工程造價經(jīng)濟簽證的程序、權(quán)限、時效;(4)工程造價竣工結(jié)算的程序、方法、依據(jù)、時效;(5)涉及節(jié)約工程造價的施工方法的優(yōu)化及合理化建議的審核、認定程序、獎勵方法。(6)質(zhì)量獎標準,計算方法,確認的程序。對投標文件中技術(shù)標的審查(1)涉及工程造價的施工技術(shù)措施方案;(2)技術(shù)規(guī)范標準;(3)節(jié)省造價的施工方法的依據(jù);(4)材料、設(shè)備、設(shè)施選用標準的依據(jù)。對施工組織設(shè)計方案的審查(1)編制施工組織設(shè)計方案的依據(jù);(2)勞動力進場、各工種配置的原則比率及依據(jù);(3)機械設(shè)備配制的合理性依據(jù);(4)施工現(xiàn)場布置的合理性。(四)、建筑施工階段工程造價的法律事務(wù) 建設(shè)工程在施工階段的各環(huán)節(jié)各工序過程中經(jīng)常涉及工程造價的變化,即施工圖的變更會導(dǎo)致造價的增加或減少;施工方案、施工方法、施工工藝的變化導(dǎo)致工程造價的變化;建筑材料、設(shè)備、設(shè)施的變化或市場行情的漲、跌引發(fā)工程造價的變化;施工質(zhì)量、工期也會引起造價的變化。根據(jù)施工現(xiàn)場實際情況,依法為當事人適時提供提示審查,其主要內(nèi)容為:施工圖會審 施工圖紙是明確施工范圍、施工內(nèi)容、施工方法,明確所使用的建材、設(shè)備的品牌、規(guī)格的工程技術(shù)文件,施工前建設(shè)單位應(yīng)組織相關(guān)單位進行圖紙會審。(1)會審時間及組織參與會審的主體:開工前一個月,由建設(shè)單位召集主持,由設(shè)計、監(jiān)理、造價咨詢單位、施工單位參加。(2)施工圖會審的內(nèi)容:發(fā)現(xiàn)施工圖紙有錯誤的經(jīng)設(shè)計院核實予以糾正;圖紙有不妥或遺漏的予以修改完善;對施工方法使用新材料或替代材料節(jié)約造價有合理化建議的,予以論證確認;對圖紙、施工方法有不明確的予以澄清;需增加或減少子目的予以調(diào)整;前述種種均涉及工程造價。為此,相關(guān)單位應(yīng)根據(jù)施工圖變化情況,提出必要的造價增減報告,根據(jù)合同約定的程序或方案予以調(diào)整。開工條件審
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